Liquidazione della quota del socio uscente e decorrenza della prescrizione

L’art. 2289 c.c. relativo alla liquidazione della quota del socio uscente prevede che la prestazione sia esigibile dal socio creditore alla scadenza del termine di sei mesi dallo scioglimento del rapporto, sicchè la prescrizione del diritto di credito avente tale oggetto decorre dallo spirare del suddetto termine semestrale .

P.F., socio di una s.a.s., recedeva da essa e chiedeva la liquidazione della propria quota . La società in questione eccepiva la prescrizione quinquennale del diritto fatto valere dall'attore con riferimento alla quota sociale, contestandone anche l'ammontare. Il Tribunale rigettava l'eccezione di prescrizione. La Corte d'Appello di Cagliari, invece, riteneva che l'attore non avesse assolto all'onere di provare il ricevimento della lettera di costituzione in mora. P.F. ricorre in Cassazione, deducendo, tra i vari motivi, la violazione degli artt. 2394, 2395 e 2289, ultimo comma, c.c. , sostenendo che il credito del socio matura alla scadenza del semestre successivo allo scioglimento del rapporto sociale . Di conseguenza, il pagamento non poteva essere richiesto prima di tale scadenza . Solo dopo il semestre, il suddetto credito diviene esigibile . Pertanto, la prescrizione non avrebbe potuto decorrere prima di tale momento . La doglianza è fondata. Secondo l' art. 2289 c.c. il pagamento della quota spettante al socio deve essere fatto entro sei mesi dal giorno in cui si verifica lo scioglimento del rapporto. Tale termine deve intendersi a beneficio del debitore il fatto che la società sia tenuta ad adempiere entro sei mesi dalla data indicata implica che essa abbia la facoltà di eseguire la prestazione fino alla scadenza del termine e che il socio non possa pretendere il pagamento prima di allora . Nel caso di specie, indipendentemente dall'individuazione del momento in cui ha avuto effetto il recesso, la prescrizione non avrebbe potuto iniziare a decorrere non essendo ancora maturata. Ne consegue che, per la S.C., l' art. 2289 c.c. relativo alla liquidazione della quota del socio uscente prevede che la prestazione sia esigibile dal socio creditore alla scadenza del termine di sei mesi dallo scioglimento del rapporto, sicchè la prescrizione del diritto di credito avente tale oggetto decorre dallo spirare del suddetto termine semestrale .

Presidente Bisogni Relatore Falabella Fatti di causa 1. - Con atto di citazione notificato il 3 aprile 2007, F.P. ha evocato in giudizio avanti al Tribunale di Oristano Fi.Pa. e A. s.a.s. esponendo di essere socio della predetta società ha affermato di essere receduto da essa e di aver chiesto la liquidazione della propria quota. Ha dunque domandato la condanna della convenuta al pagamento della somma a lui dovuta a titolo di liquidazione della quota in discorso. La società Fi.Pa. e A. , nel costituirsi, ha eccepito preliminarmente la prescrizione quinquennale del diritto fatto valere dall'attore con riferimento alla quota sociale, contestando, poi, nel merito, l'ammontare della somma pretesa. Il Tribunale, dopo aver istruito la causa a mezzo di consulenza tecnica, ha definito la stessa rigettando l'eccezione di prescrizione ha infatti rilevato che l'attore aveva prodotto una lettera di costituzione in mora del 30 settembre 2005, avente efficacia interruttiva tale quindi, da impedire che la prescrizione quinquennale si compisse. 2. - La sentenza del giudice di prima istanza è stata impugnata sia da F.P. che da F.P. e F.A. , ex soci della società nel frattempo cancellata dal registro delle imprese. La Corte di appello di Cagliari ha accolto il gravame di quest'ultima, ritenendo che, per un verso, l'attore non avesse assolto all'onere, su di lui incombente, di provare il ricevimento della lettera di costituzione in mora e che, per altro verso, non vi fosse alcun elemento che consentisse di ritenere che, in quel momento, l'avvocato cui era stata inviata la missiva fosse legato da un rapporto professionale con la società che lo titolasse a ricevere l'atto per conto di questa. 3. - Avverso la sentenza della Corte di Cagliari, pubblicata il 23 aprile 2019 ricorre per cassazione, con tre motivi, F.P. . Resiste con controricorso F.A. , il quale ha depositato memoria. Ragioni della decisione 1. - I motivi di ricorso si riassumono come segue. Primo motivo nullità della sentenza per violazione dell' art. 2285 c.c. , commi 1 e 3, e per omesso esame del fatto decisivo relativo al patto contrattuale di cui alla scrittura di regolarizzazione della società di fatto in s.n.c. , art. 5, ritualmente prodotta dalla società convenuta. Spiega l'istante che la Corte di appello aveva accolto l'eccezione di prescrizione sul presupposto che la domanda giudiziale fosse stata proposta più di cinque anni dopo la comunicazione del recesso, che risaliva all'8 febbraio 2002. Ha escluso che nel quinquennio di decorrenza del termine di prescrizione art. 2949 c.c. fosse stato posto in essere un valido atto interruttivo, negando, in particolare, che a tal fine potesse essere presa in considerazione, per le ragioni sopra indicate, la lettera di costituzione in mora del OMISSIS . L'istante censura la pronuncia impugnata nella parte in cui non ha tenuto conto, ai fini della decorrenza del termine di prescrizione, dei tre mesi di preavviso contemplati dall' art. 2285 c.c. , comma 3, e dal contratto sociale, art. 5. Secondo motivo nullità della sentenza per violazione degli artt. 2394, 2395 c.c. , e dell'art. 2289 c.c., u.c Viene dedotto che il credito del socio matura alla scadenza del semestre successivo allo scioglimento del rapporto sociale e che il pagamento non poteva essere richiesto prima di tale scadenza. È spiegato che soltanto dopo il semestre detto credito diviene esigibile pertanto la prescrizione non avrebbe potuto decorrere prima di tale momento. Terzo motivo, svolto in via subordinata nullità del procedimento e della sentenza in ordine alle proprie richieste non ammesse, con violazione dell' art. 112 c.p.c. , e dell'art. 115 c.p.c., comma 2. Il ricorrente lamenta non essere stata disposta la prova per testimoni sulla circostanza dedotta nella memoria di replica D.Lgs. 30 novembre 2007, n. 5, ex art. 7, comma 3, con cui avrebbe voluto dimostrarsi che la lettera raccomandata del OMISSIS , interruttiva della prescrizione, era stata ricevuta dall'avvocato che ne era destinatario e da costui prontamente comunicata alla società controricorrente. 2. - Il secondo motivo è fondato, mentre i restanti restano assorbiti. 2.1. - Il controricorrente ha eccepito che le questioni poste coi primi due motivi di ricorso sarebbero inammissibili, in quanto coperte da giudicato. Sostiene, in particolare, che non sarebbe più possibile dibattere, in questa sede, degli effetti della dichiarazione di recesso e della decorrenza della prescrizione, dal momento che sul punto consterebbe un accertamento del Tribunale non impugnato in sede di gravame dall'odierno ricorrente. Sul punto si osserva quanto segue. Come correttamente rilevato da F.P. pag. 6 del ricorso per cassazione il Tribunale non ha affatto asserito che la prescrizione del diritto decorresse dall'8 febbraio 2002. Si è invece limitato ad affermare essere provato che l'attore avesse comunicato il proprio recesso con lettera dell'8 febbraio del 2002 pagg. 9 e 11 della sentenza di primo grado , ottenendo la liquidazione della propria quota pag. 11 della stessa sentenza locuzione - questa - che designa semplicemente l'effetto sortito dall'esercizio del diritto di recesso, ma che nulla dice quanto alla decorrenza del termine di prescrizione. Nè conta che il Tribunale, nel dispositivo di sentenza, abbia accertato d'intervenuto recesso di F.P. dalla Fi.Pa. e A. s.a.s. a decorrere dall'8.2.2002 , visto che tale statuizione ha attinenza, sempre, al solo tema del prodursi degli effetti del recesso. E del resto, il giudice di prime cure non aveva alcuna necessità di individuare il dies a quo della detta prescrizione attribuendo valore di atto interruttivo alla missiva del omissis , il Tribunale doveva infatti comunque escludere che il quinquennio di cui all' art. 2949 c.c. , si fosse mai compiuto, quale che fosse il preciso momento da cui la prescrizione avesse iniziato a decorrere. È escluso, dunque, che sulla detta questione si sia formato il giudicato. Di detta questione la Corte di appello avrebbe dovuto occuparsi, anche d'ufficio la data di decorrenza della prescrizione, ai fini del computo del periodo prescrizionale, non costituisce infatti oggetto di una eccezione in senso proprio Cass. 27 ottobre 1972, n. 3320 è pertanto inoperante, per essa, il limite segnato dall' art. 345 c.p.c. , comma 2 a mente del quale in appello non possono essere introdotte nuove eccezioni in senso stretto . Non potrebbe nemmeno opporsi che la questione posta dal ricorrente col secondo motivo abbia carattere di novità e ne sia conseguentemente precluso l'esame in sede di legittimità infatti la questione non prospettabile, per la prima volta, in sede di legittimità è quella che non appartiene al tema del decidere dei precedenti gradi del giudizio di merito, e che non è - come invece è, nel nostro caso - rilevabile di ufficio per tutte Cass. 9 luglio 2013, n. 17041 Cass. 13 settembre 2007, n. 19164 . Nè rileva che detta regola trovi un limite nell'ipotesi in cui la questione rilevabile d'ufficio implichi indagini ed accertamenti di fatto non effettuati dal giudice di merito Cass. 13 agosto 2018, n. 20712 Cass. 25 ottobre 2017, n. 25319 l'errore in cui è incorso il giudice del gravame nell'individuare la decorrenza del termine prescrizionale è infatti un mero error iuris, in quanto discende dall'aver lo stesso trascurato il disposto dell' art. 2289 c.c. , comma 4 la questione non implica, dunque, alcun accertamento di fatto. 2.2. - Dispone dunque l' art. 2289 c.c. , comma 4, che il pagamento della quota spettante al socio deve essere fatto entro sei mesi dal giorno in cui si verifica lo scioglimento del rapporto. Tale termine deve intendersi a beneficio del debitore il fatto che la società sia tenuta ad adempiere entro sei mesi dalla data indicata implica che essa abbia la facoltà di eseguire la prestazione fino alla scadenza del termine e che il socio non possa pretendere il pagamento prima di allora e infatti questa Corte ha avuto modo di precisare che per la prestazione in questione il debitore è costituito in mora alla data della scadenza del termine entro il quale ne è imposto l'adempimento, ai sensi del citato art. 2289 c.c. , u.c., e cioè entro sei mesi dal giorno in cui si è verificato lo scioglimento del rapporto di società Cass. 17 maggio 1974, n. 1427 ciò sull'evidente presupposto che l'obbligazione divenga a quella data esigibile, come richiede l' art. 1219 c.c. , n. 3. Che il diritto di credito del socio receduto maturi alla scadenza del semestre è affermato, del resto, anche da Cass. 27 aprile 2011, n. 9397 , in motivazione, pronuncia citata dall'odierno ricorrente. Ora, la prescrizione inizia il suo corso da quando la prestazione dovuta al creditore è esigibile Cass. 14 ottobre 1972, n. 3065 più di recente, nel senso che, ove il termine per l'adempimento sia a favore del debitore, la prescrizione estintiva del diritto di credito comincia a decorrere solo dopo la scadenza del termine, in quanto, precedentemente, il creditore non può esigere la prestazione dovuta Cass. 25 gennaio 2018, n. 1947 . Discende da ciò che, indipendentemente dal problema relativo all'individuazione del momento in cui ha avuto effetto il recesso -problema che è oggetto del primo motivo -, la prescrizione non ha potuto iniziare a decorrere prima dell'8 agosto 2002 il che implica che al momento della proposizione della domanda giudiziale e cioè nel marzo 2007 la prescrizione stessa non fosse maturata. Restano assorbiti il primo motivo, che investe un profilo non decisivo, stante quanto appena rilevato, e il terzo, che è stato svolto in via subordinata. 4. - La sentenza impugnata è cassata, con rinvio della causa alla Corte di appello di Cagliari, in diversa composizione, la quale dovrà provvedere a regolare le spese del giudizio di legittimità. Il giudice del rinvio dovrà fare applicazione del seguente principio di diritto L' art. 2289 c.c. relativo alla liquidazione della quota del socio uscente prevede che la prestazione sia esigibile dal socio creditore alla scadenza del termine di sei mesi dallo scioglimento del rapporto, sicché la prescrizione del diritto di credito avente tale oggetto decorre dallo spirare del suddetto termine semestrale . P.Q.M. La Corte accoglie il secondo motivo e dichiara assorbiti i restanti cassa la sentenza impugnata e rinvia la causa alla Corte di appello di Cagliari, in diversa composizione, anche per la decisione sulle spese del giudizio di legittimità.