Nei contratti bancari, il requisito della forma scritta, posto a pena di nullità dal comma 3 dell’articolo 117 TUB azionabile dal solo cliente ex articolo 127, comma 2, TUB , va inteso non applicando la disciplina generale sulle nullità negoziali per difetto di forma, ma in senso funzionale, avuto riguardo alla finalità di protezione del correntista assunta dalla norma, sicché tale requisito deve ritenersi rispettato ove il contratto sia redatto per iscritto e ne sia consegnata una copia al cliente, ed è sufficiente che vi sia la sottoscrizione di quest’ultimo e non anche quella dell’istituto di credito, il cui consenso ben può desumersi alla stregua dei comportamenti concludenti dallo stesso tenuti.
Così la Cassazione con ordinanza numero 16362/18 depositata il 21 giugno. Il caso. Un istituto di credito depositava istanza di insinuazione al passivo del fallimento di una s.p.a., al fine di far valere le somme pari al saldo passivo di un conto corrente. L’istanza non veniva accolta. La banca proponeva opposizione allo stato passivo. Il Tribunale respingeva l’opposizione perché l’istituto non aveva dato prova della stipula del contratto di conto corrente in data precedente alla dichiarazione di fallimento. La banca ha proposto ricorso per cassazione. Il requisito di forma. La noma. L’articolo 23 d.lgs. numero 58/1998 afferma che i contratti relativi alla prestazione dei servizi di investimento, e, se previsto, i contratti relativi alla prestazione dei servizi accessori, sono redatti per iscritto, in conformità a quanto previsto dagli atti delegati della direttiva 2014/65/UE, e un esemplare è consegnato ai clienti. Il requisito di forma. L’interpretazione. Le Sezioni Unite, hanno chiarito che in tema d'intermediazione finanziaria, il requisito della forma scritta del contratto-quadro, posto a pena di nullità azionabile dal solo cliente dall'articolo 23 del d.lgs. numero 58/1998, va inteso non in senso strutturale, ma funzionale, avuto riguardo alla finalità di protezione dell'investitore assunta dalla norma, sicché tale requisito deve ritenersi rispettato ove il contratto sia redatto per iscritto e ne sia consegnata una copia al cliente, ed è sufficiente che vi sia la sottoscrizione di quest'ultimo, e non anche quella dell'intermediario, il cui consenso ben può desumersi alla stregua di comportamenti concludenti dallo stesso tenuti – Cass. Civ. Sez. Unite numero 898/18. I contratti bancari. Tali contratti sono disciplinati all’articolo 117 del d.lgs. numero 385/1993, il quale afferma che i contratti sono redatti per iscritto e un esemplare è consegnato ai clienti. Sul punto la cassazione ha chiarito che, anche per i contratti bancari trova applicazione l’articolo 23 d.lgs. numero 58/1998, quindi la forma scritta è requisito funzionale non necessario. La nullità. La nullità del contratto di conto corrente, per assenza della forma scritta, può essere fatta valere sola dal cliente articolo 23, comma 3, d.lgs. numero 58/1998 . Spiegano i Giudici che tanto la forma del contratto quanto la consegna della copia, sono principi posti a tutela del cliente. Il principio di diritto nei contratti bancari, il requisito della forma scritta, posto a pena di nullità dal comma 3 dell’articolo 117 TUB azionabile dal solo cliente ex articolo 127, comma 2, TUB , va inteso non applicando la disciplina generale sulle nullità negoziali per difetto di forma, ma in senso funzionale, avuto riguardo alla finalità di protezione del correntista assunta dalla norma, sicché tale requisito deve ritenersi rispettato ove il contratto sia redatto per iscritto e ne sia consegnata una copia al cliente, ed è sufficiente che vi sia la sottoscrizione di quest’ultimo e non anche quella dell’istituto di credito, il cui consenso ben può desumersi alla stregua dei comportamenti concludenti dallo stesso tenuti. Conclude la S.C. affermando che ha errato il Tribunale a ritenere insufficiente la sola firma del cliente in assenza della sottoscrizione da parte dell’istituto, pertanto ha cassato il decreto impugnato, rinviando per la decisione al Tribunale in diversa composizione.
Corte di Cassazione, sez. I Civile, ordinanza 15 maggio – 21 giugno 2018, numero 16362 Presidente Didone – Relatore Fichera Fatti di causa Banco Popolare soc.coop. propose opposizione avverso lo stato passivo del fallimento della s.p.a., in liquidazione, nel quale era risultata respinta la domanda di insinuazione per il saldo passivo di un conto corrente aperto dalla società poi fallita. Con decreto depositato il giorno 5 febbraio 2014, il Tribunale di Venezia respinse l’opposizione, osservando che l’opponente non aveva dato prova della stipula del contratto di conto corrente in epoca precedente alla dichiarazione di fallimento, considerato che l’unico documento prodotto - munito di data certa - non recava la sottoscrizione dell’istituto di credito. Avverso il detto decreto del Tribunale di Venezia, Banco Popolare soc.coop. ha proposto ricorso per cassazione affidato ad un unico motivo, cui resiste con controricorso il fallimento della s.p.a., in liquidazione. Il controricorrente ha depositato memoria ex articolo 380-bis.1 c.p.c Ragioni della decisione 1. Con l’unico motivo deduce la ricorrente violazione degli articolo 1326, 1350, 2697 e 2704 c.c., avendo il tribunale erroneamente ritenuto che il contratto di conto corrente non fosse stato già stipulato, mediante lo scambio di proposta ed accettazione, al momento della sottoscrizione della sola correntista - pacificamente anteriore alla dichiarazione del suo fallimento - del documento prodotto in giudizio. 2. Il motivo è fondato. Com’è noto, intervenute a risolvere un contrasto giurisprudenziale in atto all’interno di questa Corte, le Sezioni Unite hanno affermato di recente in tema d’intermediazione finanziaria, che il requisito della forma scritta del contratto-quadro, posto a pena di nullità azionabile dal solo cliente dall’articolo 23 del d.lgs. 24 febbraio 1998, numero 58 il TUF , va inteso non in senso strutturale, ma funzionale, avuto riguardo alla finalità di protezione dell’investitore assunta dalla norma, sicché tale requisito deve ritenersi rispettato ove il contratto sia redatto per iscritto e ne sia consegnata una copia al cliente, ed è sufficiente che vi sia la sottoscrizione di quest’ultimo, e non anche quella dell’intermediario, il cui consenso ben può desumersi alla stregua di comportamenti concludenti dallo stesso tenuti Cass. s.u. 16/01/2018, numero 898 . Siffatto orientamento pare al Collegio invocabile anche per i contratti bancari in generale, considerato che il comma 1 dell’articolo 117 d.lgs. 1 settembre 1993, numero 385 il TUB , pone l’obbligo della forma scritta e della consegna di un esemplare al cliente al pari del citato articolo 23, comma 1, TUF , sancendo poi, nel comma 3, la nullità del contratto per difetto di forma scritta come disposto sempre dal ridetto articolo 23, comma 1, TUF che può essere fatta valere soltanto dal cliente ai sensi del disposto dell’articolo 127, comma 2, TUB esattamente come stabilito dall’articolo 23, comma 3, TUF . Dunque, può dirsi che la nullità dell’articolo 117 TUB per difetto di forma è posta nell’interesse del cliente, così come è a tutela esclusiva di quest’ultimo la previsione della consegna del contratto, dovendosi allora trarre la conclusione - alla luce dell’arresto delle Sezioni Unite sopra ricordato - che il vincolo di forma imposto dal legislatore tra l’altro composito, in quanto vi rientra, per specifica disposizione normativa, anche la consegna del documento contrattuale , nell’ambito di quello che è stato definito come neoformalismo o formalismo negoziale , vada inteso secondo quella che è la funzione propria della norma di protezione del cliente e non automaticamente richiamando la disciplina generale sulla nullità così Cass. s.u. numero 898 del 2018, cit. . In definitiva, può affermarsi che, come per i contratti quadro nell’ambito della intermediazione mobiliare, anche per i contratti bancari, compreso quello di conto corrente, perché sia rispettato l’onere della forma scritta, debba ritenersi sufficiente che il documento negoziale sia stato sottoscritto soltanto dal cliente, potendosi invece desumere il consenso della banca dal comportamento concludente normalmente manifestato attraverso l’apertura del conto e la sua concreta operatività. Deve allora pronunciarsi il seguente principio di diritto nei contratti bancari, il requisito della forma scritta, posto a pena di nullità dall’articolo 117, comma 3, TUB azionabile dal solo cliente ex articolo 127, comma 2, TUB , va inteso non applicando la disciplina generale sulle nullità negoziali per difetto di forma, ma in senso funzionale, avuto riguardo alla finalità di protezione del correntista assunta dalla norma, sicché tale requisito deve ritenersi rispettato ove il contratto sia redatto per iscritto e ne sia consegnata una copia al cliente, ed è sufficiente che vi sia la sottoscrizione di quest’ultimo, e non anche quella dell’istituto di credito, il cui consenso ben può desumersi alla stregua dei comportamenti concludenti dallo stesso tenuti . 3. Il decreto impugnato, avendo erroneamente ritenuto che il contratto, pure pacificamente stipulato in data certa anteriore alla sua dichiarazione di fallimento, fosse in realtà invalido perché sottoscritto dal solo correntista e non anche dall’istituto di credito che poi aveva dato concreta esecuzione al rapporto, deve essere cassato con rinvio al Tribunale di Venezia, in diversa composizione, perché si adegui al principio sopra esposto e per statuire anche sulle spese del giudizio di legittimità. P.Q.M. Accoglie il ricorso cassa il decreto impugnato in relazione al motivo accolto e rinvia al Tribunale di Venezia, in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità.