Al centro dell’attenzione l’ipotesi, spesso ricorrente nella casistica, del fallimento di una società di capitali, preventivamente cancellata dal registro delle imprese e quindi già estinta.
Con la sentenza numero 17208 dell’11 luglio 2013, conformandosi all’orientamento prevalente, la Suprema Corte ribadisce che in tema di procedimento per la dichiarazione di fallimento di una società di capitali cancellata dal registro delle imprese, la legittimazione al contraddittorio spetta al liquidatore sociale, poiché, pur implicando detta cancellazione l’estinzione della società, ai sensi dell’articolo 2495 c.c. novellato dal d.lgs. numero 6/2003 , nondimeno entro il termine di un anno da tal evento è ancora possibile, ai sensi dell’articolo 10 l.fall., che la società sia dichiarata fallita se l’insolvenza si è manifestata anteriormente alla cancellazione o nell’anno successivo, con procedimento che deve svolgersi in contraddittorio con il liquidatore, il quale, anche dopo la cancellazione è altresì legittimato a proporre reclamo avverso la sentenza di fallimento. Il fatto. Su ricorso di Equitalia, notificato ad una società di capitali in persona del legale rappresentante pro tempore presso la sede in Milano, nonché al liquidatore della stessa, il Tribunale di Napoli dichiarava il fallimento della predetta società, che era già stata cancellata dal registro delle imprese. Avverso quest’ultima decisione proponevano reclamo il liquidatore della società fallita, nonché un socio della stessa sostenendo, tra l’altro, che dopo la cancellazione della società dal registro delle imprese e la sua estinzione sancita dall’articolo 2945 c.c., essendo venuta meno in capo al liquidatore la rappresentanza dell’estinta società, il contraddittorio avrebbe dovuto essere instaurato anche nei confronti dei soci. Questa tesi veniva accolta dalla Corte d’appello di Napoli che revocava pertanto il fallimento della società. Il Fallimento soccombente attivava quindi la tutela in legittimità, articolando due distinti motivi di censura. In particolare, con il primo motivo del ricorso, si denunciava, appunto, la falsa applicazione dell’articolo 2945 c.c. e la violazione dell’articolo 10 l. fall E gli Ermellini, richiamando l’orientamento prevalente della Suprema Corte, anche all’indomani del recente intervento delle Sezioni Unite cfr. Cass. numero 6070/2013 ribadiscono che in tema di procedimento per la dichiarazione di fallimento di una società di capitali cancellata dal registro delle imprese, il principio che la legittimazione al contraddittorio spetta al liquidatore sociale, poiché, pur implicando detta cancellazione l’estinzione della società, ai sensi dell’articolo 2495 c.c. novellato dal d.lgs. numero 6/2003 , nondimeno entro il termine di un anno da tal evento è ancora possibile, ai sensi dell’articolo 10 l.fall., che la società sia dichiarata fallita se l’insolvenza si è manifestata anteriormente alla cancellazione o nell’anno successivo, con procedimento che deve svolgersi in contraddittorio con il liquidatore, il quale, anche dopo la cancellazione è altresì legittimato a proporre reclamo avverso la sentenza di fallimento. La fondatezza del gravame ne comporta l’accoglimento con la conseguente cassazione della sentenza impugnata. La cancellazione dal registro delle imprese e l’estinzione della società di capitali. Con la cancellazione dal registro delle imprese, la società è definitivamente cessata, la persona giuridica è estinta e i creditori che eventualmente siano rimasti insoddisfatti possono far valere i loro crediti nei confronti dei liquidatori, se il mancato pagamento sia dipeso da loro colpa, e in ogni caso nei confronti dei soci fino a concorrenza delle somme riscosse sulla base del bilancio finale di liquidazione, ex articolo 2495, comma 2, c.c Nel sistema del codice attuale, dopo la cancellazione, non è possibile una reviviscenza della società e una riapertura del procedimento di liquidazione né per il caso di sopravvenienze passive né per quello di sopravvenienze attive. Tuttavia, prima della riforma del diritto societario, intervenuta con il d.lgs. numero 6/2003, era corrente quella tendenza giurisprudenziale, formatasi sotto l’impero del codice di commercio abrogato il quale peraltro non conteneva una norma del genere, secondo la quale non vi era estinzione della società fin quando vi erano rapporti da definire e, di conseguenza, la liquidazione poteva essere riaperta su istanza degli interessati quando fossero risultate nuove passività o nuove attività. Di fatto, le società rimanevano in vita fino all’estinzione di tutti i debiti o alla riscossione di tutti i crediti. L’eccezionalità della norma contenuta nell’articolo 10 l. fall L’unica eccezione al predetto sistema della cancellazione è prevista, come ribadito dalla sentenza che qui ci occupa, in tema di fallimento. Difatti, l’articolo 10 l.fall. sanziona la sopravvivenza della società fallenda per un anno dalla cancellazione dal registro delle imprese. Si osserva a questo riguardo che la possibilità, espressamente contemplata dall’articolo 10 l.fall., che una società sia dichiarata fallita entro l’anno dalla sua cancellazione dal registro comporta, necessariamente, che tanto il procedimento per dichiarazione di fallimento quanto le eventuali successive fasi impugnatorie continuino a svolgersi nei confronti della società e per essa del suo legale rappresentante , nonostante la sua cancellazione dal registro. Prima della riforma del diritto societario del 2003, peraltro, la predetta interpretazione giurisprudenziale, secondo la quale le società si estinguevano solo quando tutti i rapporti attivi e passivi erano definiti, permetteva nell’ambito fallimentare di avere tutto il tempo necessario per dichiarare il fallimento anche dopo la cessazione della società. Nel sistema attuale, invece, dopo un anno dalla cancellazione del registro delle imprese anche il rischio del fallimento è scongiurato per le società. Fictio iuris che postula come esistente un soggetto estinto. Ha pregio osservare il richiamo effettuato dall’odierno Giudicante ad un recente grand arrêt delle Sezioni Unite numero 6070/2013 nel quale i Supremi giudici chiariscono che la sopravvivenza della società fallenda per un anno dalla cancellazione dal registro delle imprese altro non è se non una fictio iuris che postula come esistente ai soli fini del procedimento concorsuale un soggetto ormai estinto come del resto accade per l’imprenditore persona fisica che sia dichiarato fallito entro l’anno dalla morte e dalla quale non si saprebbero trarre argomenti sistematici da utilizzare in ambiti processuali diversi. Più in particolare, le Sezioni Unite avevano inoltre chiarito che qualora all’estinzione della società, conseguente alla sua cancellazione dal registro delle imprese, non corrisponda il venir meno di ogni rapporto giuridico facente capo alla società estinta, si determina un fenomeno di tipo successorio, in virtù del quale a le obbligazioni si trasferiscono ai soci, i quali ne rispondono, nei limiti di quanto riscosso a seguito della liquidazione o illimitatamente, a seconda che, pendente societate, essi fossero o meno illimitatamente responsabili per i debiti sociali b si trasferiscono del pari ai soci, in regime di contitolarità o di comunione indivisa, i diritti ed i beni non compresi nel bilancio di liquidazione della società estinta, ma non anche le mere pretese, ancorché azionate o azionabili in giudizio, né i diritti di credito ancora incerti od illiquidi la cui inclusione in detto bilancio avrebbe richiesto una attività ulteriore giudiziale o extragiudiziale il cui mancato espletamento da parte del liquidatore consente di ritenere che la società vi abbia rinunciato.
Corte di Cassazione, sez. I Civile, sentenza 13 giugno - 11 luglio 2013, numero 17208 Presidente Rordorf – Relatore Ceccherini Svolgimento del processo 1. Su ricorso di Equitalia Polis s.p.a., notificato alla Navalcarena Group s.p.a. in persona del legale rappresentante pro tempore presso la sede in Milano alla via omissis e al signor A B. , liquidatore della società, il Tribunale di Napoli, con sentenza in data 21 aprile 2011, ha dichiarato il fallimento della società, che era stata già cancellata dal registro delle imprese in data 14 luglio 2010. 2. Contro questa sentenza hanno proposto reclamo il signor A B. , già liquidatore della società fallita, dichiarandosi anche trustee del Trust liquidatorio della stessa società, e inoltre Mi Pr. , socio della società dichiarata fallita. Gli opponenti hanno sostenuto, tra l'altro, che dopo la cancellazione della società dal registro delle imprese e la sua estinzione sancita dall'articolo 2945 c.c., essendo venuta meno in capo al liquidatore la rappresentanza della società ormai estinta, il contraddittorio dovrebbe essere istaurato nei confronti dei soci anche ai fini della successiva dichiarazione di fallimento della società entro un anno, a norma dell'articolo 10 legge fall. 3. Questa tesi è stata accolta dalla Corte d'appello di Napoli con sentenza 11 luglio 2011, che - assorbiti gli altri motivi - ha revocato il fallimento. 4. Per la cassazione di questa sentenza ricorre il fallimento per due motivi. Resistono con controricorso Mi Pr. e M A Mi Pr. ha depositato memoria. Ragioni della decisione 5. Il controricorso di M A. , che non è stata parte nei gradi di merito del giudizio, è inammissibile. 6. Con il primo motivo del ricorso si denuncia la falsa applicazione dell'articolo 2495 c.c. e la violazione dell'articolo 10 della legge fallimentare. Si deduce che la norma speciale contenuta nella legge fallimentare attribuisce ai creditori il potere di chiedere il fallimento della società, entro un anno dalla sua cancellazione dal registro delle imprese, nei confronti del liquidatore, che conserva a questi effetti la sua legittimazione processuale. 7. Il motivo è fondato. Questa corte aveva già risolto il problema in esame, affermando, in tema di procedimento per la dichiarazione di fallimento di una società di capitali cancellata dal registro delle imprese, il principio che la legittimazione al contraddittorio spetta al liquidatore sociale, poiché, pur implicando detta cancellazione l'estinzione della società, ai sensi dell'articolo 2495 cod. civ. novellato dal d.lgs. numero 6 del 2003 , nondimeno entro il termine di un anno da tale evento è ancora possibile, ai sensi dell'articolo 10 legge fall., che la società sia dichiarata fallita se l'insolvenza si è manifestata anteriormente alla cancellazione o nell'anno successivo, con procedimento che deve svolgersi in contraddittorio con il liquidatore, il quale, anche dopo la cancellazione è altresì legittimato a proporre reclamo avverso la sentenza di fallimento, tenuto conto che, in generale, tale mezzo d'impugnazione è esperibile, ex articolo 18 legge fall., da parte di chiunque vi abbia interesse Cass. 5 novembre 2010 numero 22547 . Tale soluzione è ora avallata dalle sezioni unite, le quali, nel confermare la tesi dell'estinzione della società conseguente alla sua cancellazione dal registro delle imprese, e nell'affermare che, con riguardo alle società di capitale, vi verifica una successione a titolo universale dei soci nei debiti sociali limitatamente alle somme da questi riscosse in base al bilancio finale di liquidazione a norma dell'articolo 2045 c.c., hanno tuttavia ribadito l'eccezionalità della norma contenuta nell'articolo 10 della legge fall., che sanziona la sopravvivenza della società fallenda per un anno dalla cancellazione dal registro delle imprese. Si osserva a questo riguardo che la possibilità, espressamente contemplata dall'articolo 10 l. fall., che una società sia dichiarata fallita entro l'anno dalla sua cancellazione dal registro comporta, necessariamente, che tanto il procedimento per dichiarazione di fallimento quanto le eventuali successive fasi impugnatorie continuino a svolgersi nei confronti della società e per essa del suo legale rappresentante , nonostante la sua cancellazione dal registro ed è inevitabile ritenere che anche nel corso della conseguente procedura concorsuale la posizione processuale del fallito sia sempre impersonata dalla società e da chi legalmente la rappresentava si cita, al riguardo, espressamente la ricordata Cass. 5 novembre 2010, numero 22547 . È una fictio iuris - si aggiunge - che postula come esistente ai soli fini del procedimento concorsuale un soggetto ormai estinto come del resto accade anche per l'imprenditore persona fisica che sia dichiarato fallito entro l'anno dalla morte e dalla quale non si saprebbero trarre argomenti sistematici da utilizzare in ambiti processuali diversi Cass. sez. unumero 12 marzo 2013 numero 6070 . 8. Non può seguirsi, del resto, la tesi dei resistenti che, nel nuovo quadro normativo conseguente alla riforma del diritto societario, l'applicazione dell'articolo 10 della legge fallimentare, nel caso delle società di capitale, postulerebbe la notifica del decreto di comparizione - nella procedura prefallimentare - ai soci, successori, invece che alla società in persona del suo liquidatore, in parallelismo con quanto avviene nel caso di morte dell'imprenditore individuale. In questo secondo caso, i successori universali sono gli unici soggetti con i quali è ipotizzabile l'instaurazione del contraddittorio, ma la loro posizione non è interamente omologabile a quella del fallito, sicché la giurisprudenza è giunta a escludere la necessità della loro audizione, se essi stessi non abbiano compiuto atti di prosecuzione dell'impresa Cass. 21 marzo 2013 numero 7181 . Nel caso delle società, al contrario, l'instaurazione del contraddittorio con gli organi sociali è funzionale, al tempo stesso, alle esigenze dell'istruttoria prefallimentare e alla difesa dell'impresa. 9. La fondatezza del motivo in esame ne comporta l'accoglimento, con la conseguente cassazione della sentenza impugnata. Resta in tal modo assorbito il secondo motivo di ricorso, e la causa deve essere rinviata alla corte d'appello la quale, nel decidere sul reclamo, anche ai fini del regolamento delle spese del giudizio di legittimità, si atterrà al principio di diritto che segue in tema di procedimento per la dichiarazione di fallimento di una società di capitali cancellata dal registro delle imprese, la legittimazione al contrad-dittorio spetta al liquidatore sociale, poiché, pur implicando detta cancellazione l'estinzione della società, ai sensi dell'articolo 2495 c.c. novellato dal d.lgs. numero 6 del 2003 , nondimeno entro il termine di un anno da tal evento è ancora possibile, ai sensi dell'articolo 10 legge fall., che la società sia dichiarata fallita se l'insolvenza si è manifestata anteriormente alla cancellazione o nell'anno successivo, con procedimento che deve svolgersi in contraddittorio con il liquidatore, il quale, anche dopo la cancellazione è altresì legittimato a proporre reclamo avverso la sentenza di fallimento. 10. Nel rapporto processuale con M A. , che ha resistito al ricorso senza esservi legittimata ma non ha provocato per il fallimento ulteriori difese, le spese sono compensate. P.Q.M. La Corte accoglie il ricorso, cassa la sentenza impugnata e rinvia la causa alla Corte d'appello di Napoli, in altra composizione, anche per le spese del giudizio di legittimità compensa le spese relative al rapporto processuale con M A. .