La decisione della Seconda Sezione penale della Cassazione affronta il tema della remissione tacita di querela ex articolo 152 c.p., come novellato dal d.lgs. 150/2022, e il mutato regime di procedibilità della truffa online a seguito della legge n. 90/2024.
Il caso origina da un procedimento per truffa telematica in cui il Tribunale di Foggia aveva assolto l'imputato per particolare tenuità del fatto ex articolo 131‑ bis c.p., dopo aver ritenuto tacitamente rimessa la querela sulla base della mancata comparizione della persona offesa all'udienza predibattimentale, pur qualificando comunque il reato come procedibile d'ufficio. Il Procuratore della Repubblica ricorreva denunciando, da un lato, l'erronea applicazione della disciplina sulla remissione tacita e, dall'altro, l'uso distorto dell'istituto della particolare tenuità del fatto , fondato quasi esclusivamente sull'esiguità del danno patrimoniale (331 euro) e sulla pretesa volontà conciliativa della vittima. La Corte chiarisce anzitutto che la nuova formulazione dell' articolo 152 c.p. , introdotta dal d.lgs. 150/2022 , collega la remissione tacita alla mancata comparizione del querelante quando questi sia stato citato in qualità di testimone ; nel caso di specie, invece, la persona offesa era stata semplicemente destinataria di un decreto di citazione con avviso generico, senza una specifica citazione come teste né un'indicazione chiara dell'obbligo di comparire all'udienza successiva. La Corte censura, inoltre, la prassi del giudice di merito che aveva preventivamente “avvertito” la persona offesa che la mancata comparizione all'udienza successiva sarebbe stata interpretata quale manifestazione di volontà di rimettere la querela , evidenziando come tale impostazione travalichi il tenore letterale della norma e non possa supplire ai presupposti legali richiesti dal nuovo articolo 152 c.p. Sul versante del regime di procedibilità, la Corte evidenzia che con la legge n. 90/2024 , l'articolo 640 c.p. è stato integrato con il comma 2‑ ter , che configura l'aggravante della cd. truffa telematica per il fatto commesso a distanza mediante strumenti informatici o telematici idonei a ostacolare l'individuazione dell'autore, prevedendo espressamente la procedibilità a querela per tali ipotesi, a fronte della permanenza della procedibilità d'ufficio solo per le altre aggravanti di cui al comma 2‑ bis . La Corte richiama il consolidato principio secondo cui, in caso di successione di leggi nel tempo, la disciplina sopravvenuta più favorevole si applica anche al regime di procedibilità , per la natura mista (sostanziale e processuale) della querela e per l'incidenza concreta sul trattamento sanzionatorio e sulla punibilità dell'autore. Ne deriva che la truffa online , già ritenuta aggravata ai sensi dell' articolo 61 n. 5 c.p. e, dunque, procedibile d'ufficio, è oggi – in presenza dei presupposti del nuovo comma 2‑ ter – procedibile a querela , con conseguente necessità di una corretta verifica dei presupposti di proposizione e validità della querela stessa, nonché di eventuali cause estintive connesse alla remissione tacita. In questo quadro, la Corte rileva un duplice errore del Tribunale: da un lato, l'erronea configurazione della remissione tacita in assenza dei presupposti di legge; dall'altro, la contraddittoria affermazione della perdurante procedibilità d'ufficio della truffa telematica, senza tener conto della nuova regola di procedibilità a querela introdotta dal legislatore nel 2024. I Giudici, pertanto, accolgono il ricorso.
Presidente Beltrani – Relatore Borsellino Ritenuto in fatto 1. Con la sentenza impugnata il Tribunale di Foggia ha assolto M.L. dal delitto ascrittogli, per la tenuità dei fatti ex articolo 131 bis codice penale . In particolare, avendo riscontrato l'assenza della persona offesa all'udienza predibattimentale in cui la stessa era stata citata ex articolo 152 comma 1 n. 1 cod. proc. pen. , ha desunto da tale assenza la tacita volontà di rimettere la querela, e, ritenendo tuttavia il reato perseguibile d'ufficio, ha valorizzato la volontà della persona offesa, unitamente all'importo contenuto del danno cagionato, indicato nell'imputazione in una somma pari ad euro 331, e alla non opposizione delle parti, per ritenere integrata la previsione di cui all' articolo 131 bis cod. pen. . 2. Avverso detta pronunzia ha proposto ricorso il Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Foggia, deducendo due motivi. 2.1. Violazione degli articoli 152 cod. pen. e 142 disp. att. cod. proc. pen. poiché il giudice, ha valorizzato l'assenza della persona offesa all'udienza predibattimentale, ritenuta causa di remissione di querela, l'importo esiguo e la non opposizione delle parti per assolvere l'imputato ai sensi dell' articolo 131 bis cod. pen. per la particolare tenuità del fatto. Così facendo, il Tribunale è incorso in un errore di diritto poiché l' articolo 152 cod. pen. stabilisce che vi è remissione tacita quando il querelante ha compiuto fatti incompatibili con la volontà di persistere nella querela e quando, senza giustificato motivo, non compare all'udienza alla quale è stato citato in qualità di testimone; ma nel caso in esame, la persona offesa non era stata citata come testimone, trattandosi di udienza predibattimentale. Né questa previsione può leggersi alla luce degli adempimenti di cui al quarto comma dell' articolo 554 bis cod. proc. pen. , che presuppone la presenza facoltativa del querelante all'udienza predibattimentale, per una valutazione della sua eventuale volontà di rimettere la querela, poiché si tratta di disposizioni tra loro diverse, in quanto la prima presuppone la mancata comparizione, ove citato come teste, e la seconda l'eventuale presenza all'udienza predibattimentale. Nel caso in esame, peraltro, la mancata comparizione all'udienza predibattimentale non integra un comportamento incompatibile con la volontà del querelante di persistere nella querela. Ed infatti, neppure la mancata costituzione di parte civile equivale a remissione tacita di querela, sicché l'assenza della persona offesa citata all'udienza predibattimentale impone la ricerca e la considerazione di altri comportamenti incompatibili con la volontà di persistere nella querela, per poterne desumere la revoca tacita. 2.2. Violazione dell' articolo 131 bis cod. pen. poiché surrettiziamente il giudice ha fondato l'assoluzione per particolare tenuità del fatto sulla volontà della persona offesa di rimettere la querela, che non incide sul nucleo fondante dell'istituto della tenuità del fatto. Esclusa questa volontà e non sussistendo la non opposizione delle parti, poiché la persona offesa non è comparsa, la mera esiguità dell'importo provento della truffa non consente di applicare la causa di non punibilità, in mancanza degli altri elementi; ed infatti la Corte di legittimità ha precisato che il giudizio sulla particolare tenuità del fatto richiede una valutazione complessa e congiunta di tutte le peculiarità della fattispecie che tenga conto delle modalità della condotta, del grado di colpevolezza e dell'entità del danno o del pericolo. 3. Il Procuratore generale Cristina Marzagalll, con nota trasmessa il 2 dicembre 2025, ha chiesto il rigetto del ricorso, ritenendo il primo motivo fondato ma non rilevante al fini del giudizio e il secondo motivo infondato, in quanto il giudice di merito può fondare il riconoscimento della causa di assoluzione per particolare tenuità del fatto, anche valorizzando uno solo degli elementi della fattispecie, essendo sufficiente l'indicazione di quelli ritenuti rilevanti, e nel caso di specie il giudice ha valorizzato il contenuto valore del danno patrimoniale cagionato alla persona offesa. Considerato in diritto 1. Entrambi i motivi di ricorso sono fondati. 1.1. Il primo motivo è fondato. L' articolo 152 cod. pen. nella nuova formulazione introdotta a decorrere dal 30 dicembre 2022 dal decreto legislativo 150/2022 ha previsto un'ipotesi di remissione tacita di querela, quando il querelante senza giustificato motivo non compare all'udienza alla quale è stato citato In qualità di testimone. Dall'esame degli atti emerge che all'udienza del 15 gennaio 2025 il giudice aveva disposto di avvisare la persona offesa che non comparendo all'udienza successiva avrebbe palesato la volontà di rimettere la querela. A prescindere dalla legittimità di tale statuizione, che sembra superare il dettato legislativo, va osservato che alla persona offesa è stato notificato un ordinarlo decreto di citazione, contenente l'avviso generico che non comparendo, ove citata come teste, avrebbe palesato la volontà di rimettere la querela, ma non veniva esplicitato che avrebbe dovuto comparire alla successiva udienza. Deve, pertanto, convenirsi con il ricorrente che, nel caso In esame, non ricorrono i presupposti della remissione tacita di querela, in quanto la persona offesa non era stata citata come teste e quindi la sua mancata presenza all'udienza predibattimentale prevista dall' articolo 554 bis cod. proc. pen. non può essere valorizzata per desumerne la tacita volontà di rimettere la querela, ai sensi dell' articolo 152 comma 1 n. 1. cod. pen. . A ciò si aggiunga che nella motivazione il giudice, pur desumendo erroneamente dalla mancata comparizione della persona offesa la sua volontà tacita di rimettere la querela, non dichiara estinto il reato oggetto del giudizio ritenendolo perseguibile d'ufficio. Così facendo, è incorso in un secondo errore di diritto. Con la L. 90/2024 in vigore dal 17 Luglio 2024, il legislatore ha novellato l' articolo 640 cod.pen. inserendo al comma 2 ter l'aggravante della c.d. truffa telematica che ricorre quando il fatto è commesso a distanza attraverso strumenti informatici o telematici, idonei ad ostacolare la propria o l'altrui individuazione . Per tal via si è recepita la specifica elaborazione giurisprudenziale che ha ravvisato l'aggravante comune di cui all' articolo 61 n. 5 cod.pen. in tutte le Ipotesi in cui lo strumento della rete viene utilizzato per impedire alla vittima l'identificazione del responsabile; va, tuttavia, rilevato che In detti casi il comma del medesimo articolo prevede esplicitamente la procedibilità a querela, ferma restando quella d'ufficio per le restanti ipotesi aggravate a norma dell' articolo 640, comma 2 bis, cod.pen. La giurisprudenza di questa Corte in presenza di un fenomeno di successione di leggi nel tempo ha condivisibilmente affermato che II principio dell'applicazione della norma sopravvenuta più favorevole al reo opera anche con riguardo al regime di procedibilità (Sez. 2, n. 12179 del 25/01/2023, Pisante, Rv. 284825 - 01), attesa la natura mista, sostanziale e processuale, della querela e la concreta incidenza del regime di procedibilità sulla punibilità dell'autore del fatto. In sostanza il reato di truffa on line che, fino al luglio 2024 secondo la giurisprudenza di legittimità risultava aggravato dall' articolo 61 n. 5 cod. pen. ed era perseguibile d'ufficio, è ormai espressamente procedibile a querela. Sicché il reato non si è ancora estinto, ma per ragioni diverse da quelle indicate dal Tribunale, in quanto nel caso in esame, come già in precedenza spiegato, non ricorre un'ipotesi di remissione tacita di querela. 1.2. Anche il secondo motivo di ricorso è fondato. Il Tribunale ha riconosciuto la causa di non punibilità ex art.131 bis cod. pen. , valorizzando esclusivamente il valore contenuto del danno inflitto, ma trascurando di considerare che dal capo d'imputazione emerge la contestazione della recidiva reiterata specifica a carico dell'imputato. Ed invero, come chiarito dal Supremo Collegio, ai fini della configurabilità della causa di esclusione della punibilità per particolare tenuità del fatto, prevista dall' articolo 131 bis, c.p. , il giudizio richiede una valutazione complessa e congiunta di tutte le peculiarità della fattispecie concreta, che tenga conto, ai sensi dell' articolo 133, primo comma, c.p. , delle modalità della condotta, del grado di colpevolezza, da esse desumibile e dell'entità del danno o del pericolo (cfr. Cass., Sez. U., n. 13681 del 25/02/2016 , rv. 266590). Va al riguardo ricordato che in tema di non punibilità per la particolare tenuità del fatto, il presupposto ostativo del comportamento abituale ricorre quando l'autore, anche successivamente al reato per cui si procede, abbia commesso almeno altri due reati della stessa indole, incidentalmente accertabili da parte del giudice procedente, con esclusione, tuttavia, di quelli estinti ai sensi dell' articolo 460, comma 5, cod. proc. pen. , conseguendo all'estinzione del reato anche l'elisione di ogni effetto penale della condanna. (Sez. 4, n. 14073 del 05/03/2024, Campana, Rv. 286175 - 02) Sulla scia di questo orientamento, questa Corte ha avuto modo di affermare che la causa di esclusione della punibilità per particolare tenuità del fatto di cui all' articolo 131-bis cod. pen. non può essere applicata in caso di riconoscimento della recidiva reiterata specifica, elemento sintomatico della accentuata pericolosità sociale dell'imputato per l'elevato grado di colpevolezza che essa Implica. (Sez. 5, n. 1489 del 19/10/2020, dep. 2021, Serra, Rv. 280250 - 01) E se è vero che il giudizio ex articolo 131 bis cod. pen. non implica la necessaria disamina di tutti gli elementi di valutazione previsti, essendo sufficiente l'indicazione di quelli ritenuti rilevanti (cfr. Cass., Sez. 6, n. 55107, del 8/11/2018 , rv. 274647), l'avvenuto riconoscimento della recidiva reiterata specifica deve ritenersi sufficiente ad escludere la possibilità di riconoscere In favore del reo la particolare tenuità del fatto, per II giudizio di particolare intensità sul grado di colpevolezza del reo che essa implica. Nel caso in esame la sentenza non si è pronunziata sulla contestata recidiva, non considerando questa condizione ostativa dell'imputato, ma non l'ha neppure esplicitamente esclusa, così incorrendo in un vizio di omessa motivazione, se non In quello di violazione di legge. 2. Per le ragioni sin qui esposte si impone l'annullamento senza rinvio della sentenza impugnata e la trasmissione degli atti al Tribunale di Foggia, che rinnoverà II giudizio nel rispetto dei principi suindicati. P.Q.M. Annulla senza rinvio la sentenza impugnata e dispone la trasmissione degli atti al Tribunale di Foggia per l'ulteriore corso.