«Sussiste l’interesse dell’imputato a ricorrere avverso la sentenza che abbia dichiarato l’estinzione del reato per esito positivo della messa alla prova anziché rilevare l’improcedibilità dell’azione penale per difetto di querela in quanto l’operatività di una causa estintiva presuppone il necessario accertamento della sussistenza del reato contestato».
Nel caso di specie il ricorrente lamenta avanti la Corte di Cassazione la violazione dell'articolo 606, lett. b c.p.p. per inosservanza delle legge penale e del principio del favor rei perché non sarebbe stato applicato il regime di procedibilità exarticolo 590-bis c.p. Il Tribunale, infatti, ha pronunciato sentenza di estinzione del reato per esito positivo della messa alla prova senza, però, tener conto della c.d. Riforma Cartabia che ha determinato la procedibilità a querela del reato contestato per le ipotesi non aggravate. A tenore della difesa, quindi, il giudice avrebbe dovuto assolvere exarticolo 129 c.p.p. dichiarando d'ufficio la mancanza della condizione di procedibilità in quanto statuizione più favorevole rispetto all'estinzione del reato per esito positivo della messa alla prova. I Giudici di legittimità analizzano anzitutto l'interesse a ricorrere da parte del soggetto per ottenere la declaratoria di sopravvenuta improcedibilità dell'azione penale per difetto di querela, pur sussistendo una pronuncia di estinzione del reato ex articolo 168-bis c.p. Richiamando le c.d. Sezioni Unite Magera Cass. penumero , Sez. Unite, numero 2451 del 2007 i Giudici ricordano che gli effetti liberatori per l'imputato exarticolo 129 c.p.p. sono a graduazione ridotta cosicché sia palese che la formula assolutoria “perché il fatto non sussiste” prevalga su ogni altra a favore dell'imputato. La giurisprudenza, facendo seguito alle Sezioni Unite Magera, ha affermato che la declaratoria di improcedibilità per mancanza di querela è più favorevole all'imputato rispetto a quella determinata dall'estinzione del reato per morte del reo. Da qui discende, secondo i Giudici il principio di diritto per cui «sussiste l'interesse dell'imputato a ricorrere avverso la sentenza che abbia dichiarato l'estinzione del reato per sito positivo della messa alla prova anziché rilevare l'improcedibilità dell'azione penale per difetto di querela in quanto l'operatività di una causa estintiva presuppone il necessario accertamento della sussistenza del reato contestato, come si evince dalla stessa formulazione dell'articolo 129 c.p.p., in cui è ribadito un ordine progressivo corrispondente all'interesse dell'imputato a ottenere la pronuncia più favorevole, per cui le cause di proscioglimento nel merito con formula liberatoria, le cause di improcedibilità e di improponibilità dell'azione penale prevalgono sulle cause di estinzione del reato». Inoltre, continuano i giudici, la questione di procedibilità dell'azione penale è rilevabile d'ufficio in ogni stato e grado del procedimento e nel caso dei procedimenti pendenti al momento dell'entrata in vigore della Riforma Cartabia, occorre valorizzare il regime di procedibilità più favorevole. Diversamente opinando, concludono i Giudici, vi sarebbe una violazione del diritto fondamentale dell'imputato all'applicazione del regime più favorevole. La Cassazione, quindi, annulla senza rinvio la sentenza e dichiara l'improcedibilità per difetto di querela.
Presidente Piccialli – Relatrice Serrao Ritenuto in fatto 1. Il Tribunale di Genova, con la sentenza indicata in epigrafe, ha dichiarato non doversi procedere nei confronti di L.S. per il reato previsto dall'articolo 590 bis cod. penumero commesso in Genova il 15 novembre 2019 per essere il reato ascrittogli estinto ai sensi dell'articolo 168 bis cod. penumero 2. L.S. propone ricorso per cassazione censurando la sentenza per violazione dell'articolo 606 lett. b cod. proc. penumero per inosservanza di legge penale e del principio del favor rei in riferimento agli articolo 129 e 529 cod. proc. penumero per omessa applicazione del regime di procedibilità dell'articolo 590 bis cod. penumero Il Tribunale ha pronunciato all'udienza del 28/04/2023 una sentenza di estinzione del reato per esito positivo della messa alla prova trascurando, tuttavia, che l'entrata in vigore della c.d. riforma Cartabia ha determinato la procedibilità a querela del reato contestato per le ipotesi non aggravate. Il giudice avrebbe, dunque, dovuto applicare l'articolo 129 cod. proc. penumero dichiarando di ufficio con sentenza la mancanza di condizione di procedibilità in quanto statuizione più favorevole a quella adottata. 3. Il Procuratore generale, con requisitoria scritta, ha concluso per l'annullamento senza rinvio della sentenza impugnata perché l'azione penale non può essere proseguita per difetto di querela. Considerato in diritto 1. La prima considerazione da fare attiene all'interesse del ricorrente a proporre ricorso per cassazione per ottenere la declaratoria di sopravvenuta improcedibilità dell'azione penale per difetto di querela a fronte di una pronuncia di estinzione del reato ai sensi dell'articolo 168 bis cod. penumero , giacché la facoltà di attivare i procedimenti di impugnazione è «subordinata alla presenza di una situazione in forza della quale il provvedimento del giudice risulta idoneo a produrre la lesione della sfera giuridica dell'impugnante e l'eliminazione o la riforma della decisione gravata rende possibile il conseguimento di un risultato vantaggioso» Sez. U, numero 28911 del 28/03/2019, Massaria, Rv. 275953 Sez. U, numero 10372 del 27/09/1995, Serafino, Rv.202269 . 1.1. La sentenza delle Sezioni Unite Magera Sez. U, numero 2451 del 27/09/2007, dep. 2008, Rv. 238195 - 01 ha evidenziato la graduazione degli effetti liberatori per l'imputato ordinatamente posti in progressione ridotta nell'articolo 129 cod. proc. penumero , così da rendere palese, nell'ottica del favor innocentiae, che la formula assolutoria «perché il fatto non sussiste» prevale su ogni altra a favore dell'imputato. 1.2. A tale pronuncia ha fatto seguito una giurisprudenza consolidata nel senso che la declaratoria di improcedibilità per difetto di querela prevalga su quella determinata dall'estinzione del reato per morte dell'imputato, giacché la mancanza di una condizione di procedibilità osta a qualsiasi altra indagine in fatto Sez. U, numero 49783 del 24/09/2009 Martinenghi Rv. 245163 - 01 Sez. 2, numero 45160 del 22/10/2015, Gioia, Rv. 265098-01 Sez. 5, numero 4746 del 12/02/1996, Sanfilippo, Rv. 204841-01 nella pronuncia delle Sezioni Unite De Rosa Sez. U, numero 12283 del 25/01/2005, Rv. 230529 - 01 la mancanza della condizione di procedibilità è definita come «ostacolo processuale» che, a norma dell'articolo 129 cod. proc. penumero , vede limitato l'ambito della cognizione del giudice allo stato degli atti esistente al momento processuale della rilevata causa di non punibilità. Più precisamente, Sez. U De Rosa definisce l'articolo 129 cod. proc. penumero come tipica decisione allo stato degli atti, con cristallizzazione dell'accertamento e preclusione di ogni ulteriore approfondimento del thema decidendum. 1.3. Va, dunque, affermato che sussiste l'interesse dell'imputato a ricorrere avverso la sentenza che abbia dichiarato l'estinzione del reato per esito positivo della messa alla prova anziché rilevare l'improcedibilità dell'azione penale per difetto di querela in quanto l'operatività di una causa estintiva presuppone il necessario accertamento della sussistenza del reato contestato, come si evince dalla stessa formulazione dell'articolo 129 cod. proc. penumero , in cui è ribadito un ordine progressivo corrispondente all'interesse dell'imputato a ottenere la pronuncia più favorevole, per cui le cause di proscioglimento nel merito con formula liberatoria, le cause di improcedibilità e di impromovibilità dell'azione penale prevalgono sulle cause di estinzione del reato Sez. 2, numero 8400 del 17/06/1992, Liotta, Rv. 191818 - 01 Sez. 1, numero 7401 del 19/04/1982, Borghesi, Rv. 154773 - 01 . 2. Per altro profilo, la questione attinente alla procedibilità dell'azione penale è rilevabile d'ufficio in ogni stato e grado del procedimento Sez. 5, numero 23689 del 06/05/2021, Cavallin, Rv. 281318 - 01 Sez. 3, numero 24146 del 14/03/2019, M., Rv. 275981 - 01 . E il Collegio ritiene che, per i processi pendenti al momento dell'entrata in vigore della modifica normativa, in virtù della norma transitoria dettata dall'articolo 85 d.lgs. 10 ottobre 2022, numero 150, si debba valorizzare il regime di procedibilità più favorevole diversamente opinando, si attuerebbe una palese violazione del diritto fondamentale dell'imputato di vedersi applicato il regime più favorevole, conseguente alla corrispondente scelta espressa dal legislatore di consentire alla persona offesa, entro il termine previsto dalla norma transitoria, di manifestare il proprio interesse alla punizione del colpevole, che nel caso in esame, per quanto emerge dagli atti, è rimasto inespresso. 3. Conseguente a tali considerazioni è l'annullamento senza rinvio della sentenza impugnata e la dichiarazione d'improcedibilità per difetto di querela, alla quale può provvedere la Corte di Cassazione ai sensi dell'articolo 620 lett. l cod. proc. penumero P.Q.M. Annulla senza rinvio la sentenza impugnata perchè l'azione penale non doveva essere proseguita per difetto di querela.