Quando si devono infiggere più pene di specie diversa, il giudice provvede al cumulo osservando dapprima il limite del quintuplo della reclusione più grave e dell’arresto più grava all’interno di ciascuna delle due specie di pena art. 78, comma 1, c.p. ma, in ogni caso, non può applicare una pena superiore ai trent’anni art. 78, comma 2, c.p. .
Con la sentenza in commento, la Cassazione ha accolto il ricorso proposto avverso l'ordinanza del giudice dell'esecuzione di rigetto dell'istanza volta ad ottenere l'applicazione dei limiti ex art. 78, comma 1, c.p. in relazione al concorso materiale di reati puniti con la pena della reclusione e dell'arresto . In particolare, il giudice dell'esecuzione ha ritenuto che il limite pari al quintuplo della pena più grave , sancito dall' art. 78, comma 1, c.p. nei casi di concorso materiale di reati, sia destinato ad operare solo in caso di concorso di reati che importano pene della stessa specie . Il ricorrente ha invece sostenuto che la previsione citata debba operare anche quando concorrano reati puniti con pene di specie diversa , dovendosi altrimenti ravvisare una violazione degli artt. 2, 3, 27 e 111 Cost. , a fronte di una diversità di trattamento irragionevole e in contrasto con la finalità rieducativa della pena. I Giudici di legittimità, nell'accogliere il ricorso, hanno preliminarmente ribadito che non è consentita una cumulabilità indiscriminata e globale delle pene inflitte e dei periodi di carcerazione sofferti anteriormente. Tanto premesso, la Corte ha ritenuto che, in applicazione del principio del favor rei , qualora possa produrre effetti favorevoli per il reo, è necessario procedere allo scioglimento del cumulo giuridico delle pene , trattandosi di un istituto che costituisce un beneficio per il condannato e non può operare contra reum . Sebbene dunque l' art. 74 c.p. preveda che le pene della reclusione e dell'arresto siano applicate tutte distintamente e per intero” e nonostante il comma 2 dell' art. 78 c.p. preveda il solo limite dei trent'anni di reclusione in caso di concorso di pene eterogenee , secondo l'interpretazione accolta dalla Corte di Cassazione il giudice dell'esecuzione dovrà comunque fare previa applicazione del disposto del comma 1. La disposizione di cui al comma 2 è infatti volta, come osservato dai giudici di legittimità, a prolungare il più possibile l'esecuzione della specie più grave di pena , prevedendo che la parte eccedente il limite di trent'anni debba scomputarsi dalla durata dell'arresto . Sia nel caso di pene della stessa specie che quando concorrano pene di specie diversa deve tuttavia trovare sempre applicazione il disposto del comma 1, che affianca al limite fisso di trent'anni di reclusione quello proporzionale del quintuplo della pena più grave , che opera all'interno di ciascuna delle due specie di pena .
Presidente Di Nicola – Relatore Luini Ritenuto in fatto 1. Con ordinanza del 3/2/2023 il giudice dell'esecuzione del Tribunale di Lamezia Terme ha rigettato l'istanza proposta nell'interesse di P.F. , diretta alla fissazione della misura della pena ancora da espiare in anni quindici di reclusione e mesi sei di arresto, in applicazione del criterio moderatore dell' art. 78 c.p. . 1.1. Il giudice dell'esecuzione ha ritenuto l'istanza infondata l'invocata disposizione dell' art. 78 c.p. , comma 1, opera solo in caso di concorso di reati che importano pene della stessa specie, ai sensi dell' art. 73 c.p. nel caso in esame, invece, P. , ha riportato varie condanne alla reclusione ed un'unica condanna a sei mesi di arresto, sicché il criterio moderatore risulta quello dell' art. 78 c.p. , comma 2, che prevede il limite di trenta anni di reclusione, pienamente rispettato nel provvedimento di esecuzione di pene concorrenti del […]. 1.2. Ha inoltre osservato l'impugnata ordinanza che non è possibile accedere alla richiesta di scioglimento del cumulo già in atto, in quanto il principio generale in materia di esecuzione, desumibile dall' art. 76 c.p. , è quello della unità del rapporto esecutivo, sicché le pene cumulate perdono la loro individualità, che sopravvive soltanto agli specifici effetti indicati dell' art. 76 c.p. , comma 2. Nè si è ritenuta di rilievo nel caso in esame la possibilità di scioglimento del cumulo delle pene nel caso di concorso tra reati ostativi e non ostativi, in quanto ciò è stato ammesso per individuare la porzione di pena già espiata, da imputarsi prioritariamente ai reati ostativi, al fine di rendere possibile l'ammissione ai benefici penitenziari. Nel caso del P. , nessuna condanna è intervenuta per reati ostativi. 2. Avverso tale ordinanza ha proposto ricorso per cassazione P.F. , tramite il difensore, avv. Raineri Natalia, censurando - ai sensi dell' art. 606 c.p.p. , comma 1, lett. b ed e la violazione dell' art. 78 c.p. e la falsa applicazione degli artt. 74 e 76 c.p. , nonché la mancata considerazione delle argomentazioni difensive, con conseguente contraddittorietà e manifesta illogicità della motivazione. 2.1 Sotto il primo profilo, il ricorrente si duole della ritenuta insensibilità della situazione esecutiva del P. , alla possibilità di scioglimento del cumulo, così da consentire l'applicazione dell' art. 78 c.p. , comma 1, per le condanne a pene della stessa specie, osservando il limite del quintuplo della più grave fra le pene concorrenti - nella specie tre anni di reclusione - e dunque rideterminando la pena in anni quindici di reclusione, eventualmente in subordine aggiungendo la pena di sei mesi di arresto da eseguire per ultima, secondo l' art. 74 c.p. , comma 2 . Tale possibilità discende dal principio del favor rei che informa la materia dell'esecuzione delle pene e le disposizioni in esame. 2.2. Qualora si intenda corretta l'interpretazione dell'impugnata ordinanza non ci si potrebbe esimere dal sollevare la questione di legittimità costituzionale delle norme degli artt. 73, 74, 76 e 78 c.p. per violazione degli artt. 2, 3, 27 e 111 Cost. . Considerato in diritto 1. Il ricorso è fondato nei seguenti termini. 1.1. L'esegesi di legittimità ha espresso il principio per cui In presenza di reati commessi in tempi diversi e di periodi di carcerazione sofferti parimenti in tempi diversi, non può essere eseguito un cumulo unitario e globale, soggetto ai limiti dell' art. 78 c.p. , ma vanno ordinati cronologicamente, da una parte i reati e dall'altra i periodi ininterrotti di carcerazione indi si deve procedere ad operazioni successive, detraendo ogni periodo dal cumulo parziale delle pene per i reati commessi in precedenza, fino al cumulo definitivo, ed applicando il criterio di cui all'art. 78 citato, nell'ambito di ogni singolo cumulo parziale. Ne consegue che non è consentita una cumulabilità indiscriminata e globale, la quale comporterebbe inevitabilmente l'imputazione di periodi di carcerazione anteriori a pene irrogate per reati commessi successivamente, in palese violazione del principio secondo cui la pena non può precedere il reato e così incoraggiarne, anziché frenarne, la reiterazione Sez. 1, n. 2020 del 07/05/1992, Badan, Rv. 192016 . Ciò è stato ribadito nella sentenza di Sez. 1, n. 3923 del 08/10/1992, Tartaglia, Rv. 192443, laddove si è specificato che non è possibile includere tutte le pene in un cumulo indiscriminato e globale, soggetto alle limitazioni dell'art. 78 e alla successiva unitaria e globale detrazione del presofferto, quando si sia in presenza di reati diversi e di periodi di carcerazione parimenti sofferti in tempi diversi, e in particolare allorché il nuovo reato sia stato commesso durante l'espiazione del cumulo precedente o comunque prima della totale espiazione del cumulo stesso. In queste ultime ipotesi si deve unificare il residuo del cumulo precedente con la pena inflitta per il nuovo reato, dalla cui data di commissione o dalla data del successivo arresto, se il reato non è stato commesso in corso di detenzione ha inizio l'espiazione così unificata mentre l' art. 78 c.p. esplica la sua efficacia sull'ambito e nei limiti di ciascuna operazione di cumulo. 1.2. Non risulta dall'impugnata ordinanza in quale ambito e tipo di cumulo si inserisca la condanna alla pena di mesi sei di arresto, che risulta l'unica di specie diversa in aggiunta ad una pena della reclusione per complessivi anni ventitrè e mesi otto, derivanti da una serie di condanne per delitti ex art. 640 c.p. Trattasi di una indicazione necessaria a collocare la pena dell'arresto nell'appropriato cumulo parziale, nel cui ambito opererà l' art. 78 c.p. . 2. Si osserva, peraltro, che anche in detta prospettiva è possibile invocare il principio del favor rei, che presiede alla generale possibilità di scioglimento del cumulo giuridico, in presenza di istituti che, ai fini della loro applicabilità, richiedano la separata considerazione dei titoli di condanna e delle relative pene, considerato che il cumulo delle pene costituisce un beneficio per il condannato, e tale deve permanere in tutta la fase esecutiva principio finora declinato in tema di scindibilità del cumulo tra reati ostativi e reati non ostativi, ai fini dell'accesso ai benefici penitenziari Sez. 1, n. 4060 del 12/06/1996, Ghisu, Rv. 205613 Sez. 5, n. 40846 del 20/09/2004, Ara, Rv. 230122 Sez. 1, n. 15954 del 18/03/2009, Trubia Rv. 243316 . Tale tradizionale insegnamento giurisprudenziale è stato elaborato nel solco della sentenza della Corte costituzionale n. 361 del 19 luglio 1994 , e permea l'intero rapporto esecutivo. Invero, si è rilevato che Diversamente, infatti, si verrebbe a far dipendere l'applicazione di un trattamento deteriore dalla sola eventualità, del tutto casuale, di un rapporto esecutivo unico in luogo di più rapporti scaturenti dall'esecuzione delle singole condanne, con l'ulteriore incongruenza che, nel caso di cumulo giuridico, questo, concepito soltanto per temperare l'asprezza del cumulo materiale, verrebbe a tradursi invece in un danno per l'interessato Sez. 1, n. 2529 del 26/03/1999, Parisi, Rv. 213354 . 3. Ed è proprio questo l'aspetto che il ricorrente, con fondamento, sottolinea. A questo proposito, osserva la Corte che l' art. 74 c.p. disciplina il cumulo materiale relativo al concorso di reati che importano pene detentive di specie diversa, stabilendo che 1. Se più reati importano pene temporanee detentive di specie diversa, queste si applicano tutte distintamente e per intero. 2. La pena dell'arresto è eseguita per ultima . L' art. 74 c.p. , comma 1, declina, dunque, una ulteriore regola generale del cumulo materiale che si aggiunge a quelle di cui all' art. 73 c.p. , comma 1 e 3 , in forza della quale, quando concorrono pene della reclusione e pene dell'arresto, il giudice non si limita a stabilire la pena per ciascun reato ma le applica tutte, distintamente ossia una per una e ciononostante dette pene si dovranno considerare, salvo eccezioni, ancora pena unica della specie più grave cfr. art. 76 c.p. , comma 2, e per intero ma osservando, come sarà più chiaro in seguito, il limite massimo dell'art. 78, comma 2, stesso codice . Quest'ultima disposizione prevede, appunto, i limiti massimi per l'ipotesi di concorso di reati che si traduca in concorso di pene detentive di specie diversa. Ne consegue che, quando si devono infliggere più pene della reclusione e dell'arresto evidentemente per il concorso di delitti e di contravvenzioni , il giudice procede al cumulo osservando dapprima il quintuplo della reclusione più grave e dell'arresto più grave all'interno di ciascuna delle due specie di pena art. 78 c.p. , comma 1 ma, in ogni caso, non può applicare una pena superiore ai trent'anni art. 78 c.p. , comma 2 . La detrazione dall'arresto della parte di pena eccedente è intesa a prolungare il più possibile l'esecuzione della specie più grave di pena, cioè la reclusione e quando già la reclusione raggiungesse i trent'anni, la pena dell'arresto deve considerarsi assorbita . Sul punto, si è già espressa la giurisprudenza di legittimità quando ha affermato che la norma contenuta nel dell' art. 78 c.p. , comma 2, costituisce, accanto a quella del comma 1, una ulteriore ipotesi di cumulo giuridico, per effetto del quale anche in caso di concorso di pene detentive di specie diversa, la pena complessiva non può superare gli anni trenta. Pertanto, nel caso di cumulo delle pene della reclusione e dell'arresto, ove il predetto limite sia già raggiunto dalla reclusione, la pena dell'arresto deve ritenersi in essa assorbita Sez. 1, n. 341 del 26/02/1981, Sapia, Rv. 149148 . Fermi i principi indicati in precedenza v. sub 1.1. del considerato in diritto , siccome nel caso di specie la pena della reclusione ammonta a ventitrè anni, è dunque errato il presupposto interpretativo dal quale parte il giudice dell'esecuzione, perché l' art. 78 c.p. , si limita a temperare il cumulo materiale per il concorso di pene derivante da un concorso di reati, con la conseguenza che le singole pene sia nel caso di concorso di pene temporanee della stessa specie e sia nel caso di concorso di pene temporanee di specie diversa devono essere individuate dal giudice per ciascun reato ed entrambi i limiti, quello proporzionale del quintuplo e quello fisso trenta anni , operano poi sul presupposto che siano previamente stabilite non solo la pena più grave, ma anche le altre pene per ognuno dei reati concorrenti. Ragionando diversamente, si perverrebbe a conclusioni assurde, che conforterebbero l'eccezione di legittimità costituzionale adombrata dal ricorrente, perché si consentirebbe al criterio proporzionale del quintuplo di operare nel caso di concorso di pene della stessa specie, il cui cumulo materiale sia superiore a quello derivante dal concorso di pene di specie diversa, al quale sarebbe riservata esclusivamente l'applicazione del criterio fisso di sbarramento, cosicché, nonostante un minore carico sanzionatorio, la pena in concreto da espiare sarebbe, in siffatta ipotesi, maggiore, salvo il limite degli anni trenta. 4. Pertanto, l'impugnata ordinanza deve essere annullata con rinvio al giudice dell'esecuzione per un nuovo esame dell'istanza presentata dal ricorrente, secondo i principi di diritto in precedenza enunciati. P.Q.M. Annulla l'ordinanza impugnata con rinvio per nuovo giudizio al Tribunale di Lamezia Terme.