L’impostazione tradizionale costruisce la simulazione come un negozio non voluto” e per tale carattere la oppone al cd negozio indiretto” caratterizzato dal fatto di realizzare un determinato effetto giuridico non in via diretta ma, appunto, in via indiretta in tal modo, il negozio realmente voluto dalle parti viene posto in essere in vista di un fine pratico diverso da quello suo tipico e, in sostanza, corrispondente alla funzione di un negozio differente. E’, perciò, evidente e pacifico che l’elemento indefettibile della simulazione sia – dunque – rappresentato dall’accordo simulatorio e/o dalla controdichiarazione.
Da qui, la questione giuridica affrontata dalla Corte di Cassazione, Seconda Sezione Civile che - ritenendo fondato il motivo di lagnanza posto alla base del suo intervento – ha ritenuto erroneamente applicato l' art. 1414 c.c. , escludendo – difatti - che la compravendita di partecipazioni societarie integrasse una simulazione oggettiva parziale in ragione del fatto che il corrispettivo della cessione avrebbe, in realtà, dovuto definire anticipatamente i rapporti patrimoniali tra coniugi separandi. Il caso Con atto di citazione regolarmente notificato, una società in liquidazione conveniva avanti il competente Tribunale di Arezzo la cessionaria nonché separanda consorte dell'amministratore unico e liquidatore della stessa società attorea al fine di sentir dichiarare la nullità/invalidità del contratto di cessione onerosa di partecipazioni sociali per illiceità della causa, poiché la cessione medesima sarebbe stata – nello specifico – diretta a definire anzitempo i rapporti patrimoniali tra le parti coinvolte e non già a circoscrivere i rapporti economici societari. La convenuta citata, dal canto suo, si costituiva in giudizio, concludendo per il rigetto di quanto ex adverso eccepito. Espletata - preliminarmente - la consulenza tecnica d'ufficio, l'adito Tribunale - in parziale accoglimento delle pretese attoree - dichiarava la nullità del contratto di cessione di quote di s.r.l. e di azioni. Avverso la sentenza emessa dal Tribunale di Arezzo, la convenuta proponeva conseguente giudizio di appello. Decidendo sul gravame interposto, la Corte di Appello di Firenze respingeva la proposta impugnazione, confermando integralmente la sentenza impugnata. Ciò nonostante, la soccombente depositava rituale ricorso per cassazione. Natura e caratteri del negozio simulato Affrontando la tematica posta alla base della pronuncia in esame, la Suprema Corte - scardinando le conclusioni abbracciate” tanto dal giudice di prime cur e quanto dal giudice di appello – ha voluto partire dal concetto e dalla struttura della simulazione nel contratto ”, ossia l'istituto per mezzo del quale si manifesta una volontà contrattuale difforme da quella voluta dai contraenti, comportante – pertanto - la conclusione di un negozio giuridico che - pur conosciuto dai terzi - non potrà produrre alcun effetto tra le parti stesse tuttavia, affinché si possa parlare di negozio simulato sono necessarie due dichiarazioni una esterna destinata a produrre effetti nei confronti dei terzi ed una interna avente efficacia fra le parti, denominata controdichiarazione”. In relazione - poi - al contenuto della controdichiarazione, la simulazione potrà – quindi – distinguersi in simulazione assoluta ” e simulazione relativa ”. La simulazione assoluta si ha allorquando le parti, nella controdichiarazione, si accordano acciocché il contratto non produca alcun effetto in tal caso, i contraenti fingono di volere un certo negozio giuridico ma realmente non ne desiderano alcuno e la relativa controdichiarazione assumerà la veste di accordo simulatorio”. Diversamente, la simulazione relativa si ha, invece, quando le parti nella controdichiarazione escludono gli effetti propri del contratto che stanno concludendo ma, contestualmente, decidono per il prodursi degli effetti tipici di un altro negozio. La simulazione relativa è disciplinata dal secondo comma dell' art. 1414 c.c. e, a sua volta, può distinguersi in simulazione soggettiva ” e simulazione oggettiva ”. La simulazione è oggettiva quando riguarda le modalità o l'oggetto del negozio simulato, al quale si aggiunge quello dissimulato” è, al contrario, soggettiva la simulazione che intende occultare la persona che deve concludere il contratto per cui si può, altresì, parlare di interposizione fittizia di persona ”. La ricostruzione della giurisprudenza Secondo la ricostruzione giurisprudenziale, la simulazione – sia essa assoluta o relativa – può anche essere parziale ” quando l'accordo simulatorio investe soltanto alcuni elementi del contratto Cass. Civ., Sez. II, 02.03.2007, n. 4901 Cass. Civ., Sez. III, 24.06.2003, n. 10009 Cass. Civ., Sez. II, 24.04.1996, n. 3857 ovvero solamente uno dei negozi contemplati in un atto Cass. Civ,. Sez. II, 13.02.1992, n. 1751 . Ancora e, con riferimento alla controdichiarazione, la medesima giurisprudenza ha – inoltre – inteso dirimere pure l'ipotesi di un eventuale contrasto tra due manifestazioni entrambe volute ma per fini differenti, nel senso che l'una toglie all'altra ogni valore vincolante tra le parti, oppure nel senso che l'una si compone con l'altra piegandola a perseguire, ove possibile, dietro la veste apparente, un diverso risultato pratico. In sede nomofilattica, l'orientamento è – perciò – quello di non escludere la presenza di casi di dissociazione concordata tra volontà e dichiarazione Cass. Civ., Sez. III, 19.10.2007, n. 21995 Cass. Civ., Sez. III, 17.01.2003, n. 624 Cass. Civ., Sez. II, 09.04.1987, n. 3501 . Il decisum al quale è pervenuta la Corte di Cassazione Dalle argomentazioni sopra esposte è – dunque – palese che la peculiarità dell'istituto giuridico de quo debba essere valutata in relazione alla funzione negoziale , manipolata dai soggetti in vista di scopi pratici di svariata natura, a fronte del dato costante costituito dalla creazione di una situazione apparente e, quindi, non vincolante, laddove – invece – il dato variabile è sostanziato dall'esistenza di un sottostante e diverso vincolo effettivo e, ciò, con l'intento di creare l'apparenza di un negozio, con o senza la volontà di occultare un negozio differente. Orbene, a fronte di siffatta impostazione sistematica, nella motivazione impugnata non è dato ravvisare la valorizzazione di alcuna emergenza fattuale idonea ad avvalorarne l'apodittica qualificazione giuridica.
Presidente Bertuzzi – Relatore Trapuzzano Fatti di causa 1.- Con atto di citazione notificato il 15 gennaio 2009, la omissis S.r.l. in liquidazione conveniva, davanti al Tribunale di Arezzo, A.A. , al fine di sentire dichiarare la nullità/invalidità del contratto di cessione onerosa di partecipazioni sociali concluso tra le parti il omissis , per illiceità della causa, e - per l'effetto - di sentire pronunciare la condanna della convenuta cedente alla restituzione del corrispettivo versato dalla società cessionaria attrice nella misura di Euro 950.228,00. In proposito, la società attrice esponeva che la cessione era in realtà diretta a definire anticipatamente i rapporti patrimoniali tra i coniugi separandi B.D. , quale amministratore unico e successivamente liquidatore di […], e la A. , e non già a definire i rapporti economici societari. Si costituiva in giudizio A.A. , la quale concludeva per il rigetto delle domande avversarie, in quanto l'atto di cessione era perfetto e valido, e - in via riconvenzionale - chiedeva che la […]fosse condannata ad adempiere alle obbligazioni contrattuali assunte, mediante il versamento alla cedente della somma pari ad Euro 2.250.000,00, quale residuo del prezzo non ancora corrisposto, oltre interessi di mora al tasso convenzionalmente pattuito del 5% annuo, o - in via subordinata -, qualora la domanda principale di accertamento dell'invalidità della cessione fosse stata accolta, che la cessionaria fosse condannata alla restituzione delle quote e azioni trasferite, se del caso anche mediante versamento del loro corrispondente valore, oltre al risarcimento dei danni subiti, anche a titolo di responsabilità precontrattuale. Nel corso del giudizio era espletata consulenza tecnica d'ufficio. Quindi, il Tribunale adito, con sentenza n. 690/2011 , depositata il 30 giugno 2011, in parziale accoglimento delle domande principali proposte, dichiarava la nullità del contratto di cessione di quote di s.r.l. e di azioni, di cui all'atto pubblico del […] , rigettava la domanda di condanna della cedente alla restituzione della somma versata a titolo di corrispettivo, rigettava la domanda riconvenzionale di condanna della cessionaria al pagamento del prezzo residuo stabilito e al risarcimento dei danni e condannava la […]alla restituzione, in favore di A.A. , delle azioni cedute. 2.- Con atto di citazione notificato il 19 ottobre 2011, proponeva appello avverso la sentenza di primo grado A.A. , la quale lamentava 1 che l'atto di cessione di azioni della […]S.p.A. e della quota di Trade & Marketing, in favore della […], era perfettamente legittimo, in quanto scaturiva da rapporti imprenditoriali intrattenuti tra le parti e non era diretto a mascherare la definizione dei rapporti patrimoniali tra ex coniugi 2 che la […]non aveva onorato il piano di pagamento e l'obbligazione restitutoria dell'equivalente in denaro della quota di Trade & Marketing, pari ad Euro 730.948,00, nonché per le azioni di […]S.p.A., pari ad Euro 2.469.280,00, per complessivi Euro 3.200.228,00. Rimaneva contumace nel giudizio di impugnazione la omissis S.r.l. in liquidazione. Decidendo sul gravame interposto, la Corte d'appello di Firenze, con la sentenza di cui in epigrafe, rigettava l'appello spiegato e, per l'effetto, confermava integralmente la sentenza impugnata. A sostegno dell'adottata pronuncia la Corte di merito rilevava per quanto di interesse in questa sede a che il contratto concluso tra le parti di cessione delle partecipazioni societarie realizzava una simulazione oggettiva parziale, nel senso che il corrispettivo della vendita di azioni e della quota era rappresentato dal pagamento, da parte della cessionaria, di quanto dovuto a carico del marito, in vista della definizione del contenuto tipico dei rapporti patrimoniali tra coniugi separandi, ossia con riferimento alle condizioni di mantenimento e all'assegno divorzile b che, infatti, una pattuizione preventiva di tali condizioni avrebbe potuto pregiudicare la libertà di determinarsi in sede di giudizio di separazione c che, pertanto, l'atto di cessione del […] era nullo, per violazione dell' art. 160 c.c. , in quanto volto a definire anticipatamente i rapporti patrimoniali tra coniugi d che, quanto agli altri capi del gravame, la domanda di condanna alla restituzione della somma di Euro 730.948,00, come avanzata dall'appellante, in relazione alla cessione della quota di Trade & Marketing S.r.l., era inammissibile, in quanto generica, non essendo stata contestata specificamente la statuizione del giudice di primo grado, secondo cui, in seguito all'incorporazione di Trade & Marketing S.r.l. in […]S.p.A. e alla fusione delle due società, il valore della quota ceduta di Trade & Marketing S.r.l. corrispondeva a 19 azioni di […]S.p.A. e che altrettanto inammissibile, per genericità, era la domanda di condanna alla restituzione della somma di Euro 2.469.280,00, non essendo stata specificamente contestata l'articolata e motivata statuizione del Tribunale circa il fatto che il fallimento di […]non assumesse rilievo. 3.- Avverso la sentenza d'appello ha proposto ricorso per cassazione, affidato a quattro motivi, A.A. . È rimasta intimata la omissis S.r.l. in liquidazione. Ragioni della decisione 1.- Con il primo motivo la ricorrente denuncia, ai sensi dell' art. 360 c.p.c. , comma 1, n. 3, la falsa applicazione dell' art. 1414 c.c. , per avere la Corte di merito ritenuto che la compravendita di partecipazioni societarie integrasse una simulazione oggettiva parziale, in ragione del fatto che il corrispettivo della cessione in realtà avrebbe rappresentato il pagamento, da parte della società, di quanto dovuto a carico del coniuge B.D. , ai fini della definizione anticipata dei rapporti patrimoniali tra coniugi separandi e, in particolare, delle condizioni di mantenimento e relative all'assegno divorzile. Al riguardo, l'istante obietta che le somme concordate quale corrispettivo della cessione sarebbero rientrate nel più ampio finanziamento dei soci per oltre 15 milioni di Euro, che B.D. avrebbe concesso alla sua holding, onde consentire alla medesima di compiere ulteriori operazioni societarie, come sarebbe stato rinvenibile nei bilanci di esercizio della predetta società. 1.1.- Il motivo è fondato nei termini che seguono. In via preliminare si rileva che, quanto alle ragioni della qualificazione del negozio di cessione di partecipazioni societarie del OMISSIS recte di quota societaria e azioni , quale negozio parzialmente simulato in senso oggettivo, la sentenza d'appello si è limitata a sostenere che il corrispettivo della vendita di azioni e della quota sarebbe stato rappresentato dal pagamento, da parte della società cessionaria, di quanto dovuto alla cedente dal marito, in vista della definizione del contenuto tipico dei rapporti patrimoniali tra coniugi separandi. E ha aggiunto che la conseguente nullità per illiceità della causa sarebbe stata corroborata dalla violazione dei doveri inderogabili di cui all' art. 160 c.c. , in quanto il contratto sarebbe stato volto a definire anticipatamente i rapporti patrimoniali tra coniugi. 1.2.- Senonché nessuna argomentazione è stata sviluppata a supporto della ricostruzione dell'operazione negoziale posta in essere in concreto in termini di simulazione ossia sul quomodo di integrazione della paventata simulazione, peraltro alla stregua dell'asserito coinvolgimento di un terzo nel complesso programma di obbligazione , la quale postula che i soggetti pattuiscano che il negozio costituisca una mera apparenza, non li vincoli e sia quindi privo di qualsiasi funzione simulazione assoluta ovvero che il negozio apparentemente posto in essere serva ad occultare un diverso ed effettivo impegno negoziale dei soggetti, che abbia una funzione autonoma simulazione relativa nel primo caso l'operazione mira a creare, di fronte ai terzi, l'apparenza di un regolamento negoziale nel secondo l'operazione è più complessa e mira a creare, oltre all'apparenza di un negozio, la sostanza di un negozio diverso, ma che si preferisce mantenere occulto davanti ai terzi Cass. Sez. 2, Sentenza n. 34024 del 19/12/2019 Sez. 2, Sentenza n. 25055 del 27/11/2009 . Per l'effetto, la controdichiarazione o accordo simulatorio è il necessario elemento di collegamento tra situazione apparente e situazione reale e consente di stabilire quale sia l'intento pratico perseguito dai soggetti se esso cioè si limiti alla creazione di una finzione di atto simulare, infatti, significa fingere o se esso lasci residuare un diverso ed effettivo impegno negoziale si descrive, pertanto, la simulazione come procedimento complesso. A sua volta, la simulazione relativa può essere oggettiva o soggettiva, in base alla circostanza che la simulazione cada sul contenuto del contratto ovvero sui suoi soggetti. In tale ultima ipotesi si realizza una fattispecie di interposizione fittizia. La simulazione relativa oggettiva può riguardare il tipo negoziale o la prestazione e, più in generale, l'oggetto o le modalità accessorie. Ancora, secondo la ricostruzione giurisprudenziale, la simulazione, sia essa assoluta o relativa, può essere anche parziale, quando l'accordo simulatorio investe soltanto alcuni elementi del contratto Cass. Sez. 2, Sentenza n. 4901 del 02/03/2007 Sez. 3, Sentenza n. 10009 del 24/06/2003 Sez. 2, Sentenza n. 3857 del 24/04/1996 Sez. 3, Sentenza n. 4366 del 02/10/1978 ovvero soltanto uno dei negozi contemplati in un atto Cass. Sez. 2, Sentenza n. 1751 del 13/02/1992 . In ultimo, attraverso la controdichiarazione, è messo in luce il contrasto tra due manifestazioni entrambe volute, ma per fini diversi. Tali manifestazioni in realtà si coordinano o nel senso che l'una toglie all'altra ogni valore vincolante tra le parti o nel senso che l'una si compone con l'altra, piegandola a perseguire, ove possibile, dietro la veste apparente, un diverso risultato pratico. E nel caso della simulazione relativa il nesso tra dichiarazione e controdichiarazione comporta una sorta di singolare compenetrazione tra negozio dissimulato e negozio simulato il primo sarebbe un fatto complementare, destinato a riempire del suo contenuto il secondo. In proposito, in sede nomofilattica, si evidenzia che la simulazione individua un'ipotesi di dissociazione concordata tra volontà e dichiarazione Cass. Sez. 3, Sentenza n. 21995 del 19/10/2007 Sez. 3, Sentenza n. 614 del 17/01/2003 Sez. 2, Sentenza n. 3501 del 09/04/1987 . Pertanto, la peculiarità dell'istituto va considerata in relazione alla funzione negoziale. Quest'ultima è manipolata dai soggetti in vista di scopi pratici della più diversa natura, a fronte del dato costante della creazione di una situazione apparente e, quindi, non vincolante. Invece, il dato variabile è sostanziato dall'esistenza di un sottostante e diverso vincolo effettivo. E ciò con l'intento di creare l'apparenza di un negozio, con o senza l'intento di occultare un negozio diverso. 1.3.- A fronte di questa impostazione sistematica dell'istituto, nella motivazione della pronuncia impugnata non è dato ravvisare la valorizzazione di alcuna emergenza fattuale idonea ad avvalorarne l'apodittica qualificazione giuridica. Per contro, ai fini dell'invalidità della cessione delle quote societarie è stato genericamente richiamato l'intento di definire, in via anticipata, l'adempimento dei doveri coniugali, in sintonia con l'orientamento a mente del quale gli accordi con i quali i coniugi fissano preventivamente il regime giuridico-patrimoniale in vista della futura separazione o del futuro divorzio sono invalidi per illiceità della causa, perché stipulati in violazione del principio fondamentale di radicale indisponibilità dei diritti in materia matrimoniale, espresso dall' art. 160 c.c. Cass. Sez. 6-1, Ordinanza n. 20745 del 28/06/2022 Sez. 1, Sentenza n. 2224 del 30/01/2017 Sez. 1, Sentenza n. 1810 del 18/02/2000 . Senza però offrire alcuna contezza degli elementi di raccordo tra la paventata violazione dei doveri inderogabili - di cui non è stato affatto tracciato il substrato realizzativo - e l'integrazione di un'ipotesi di simulazione oggettiva parziale. Ora, sebbene l'individuazione della causa simulandi, cioè del motivo concreto per il quale le parti abbiano posto in essere un contratto in realtà non voluto, dando vita ad una mera apparenza, sia rilevante ma non indispensabile per fornire indizi circa l'esistenza dell'accordo simulatorio Cass. Sez. 2, Ordinanza n. 2539 del 27/01/2023 Sez. 3, Sentenza n. 8428 del 11/04/2006 Sez. 2, Sentenza n. 4865 del 03/04/2001 Sez. 3, Sentenza n. 5541 del 08/06/1994 , nella fattispecie non è stato precisato a se la cessione delle partecipazioni societarie recte della quota e delle azioni sia effettivamente avvenuta nella sua interezza come sembrerebbe dalla correlata condanna alla restituzione o solo in parte b e, in conseguenza, in quali termini detta traslazione di quota e azioni abbia inciso sulla misura del corrispettivo ove destinato a far fronte congiuntamente all'ulteriore finalità indicata , ossia quale parte del corrispettivo sia stata destinata a far fronte all'acquisto e quale alla finalità ulteriore programmata c a fronte del richiamo alla paventata definizione anticipata delle condizioni di separazione, in quale modo sia stato regolamentato l'assetto dei rapporti coniugali in ragione dell'operazione negoziale effettuata anche in vista della rinuncia a future pretese da esercitare in sede di separazione o divorzio . Tanto più che il riferimento alla definizione dei rapporti economico-patrimoniali con il coniuge - che non è stato, almeno formalmente, parte del negozio di cessione bensì mero rappresentante legale della società cessionaria - avrebbe presupposto, nella logica dell'integrazione di una fattispecie complessa di simulazione, la sua partecipazione al giudizio o comunque l'integrazione del contraddittorio verso tale parte. Ebbene, le carenze lamentate sono talmente radicali da escludere che - secondo le scarne indicazioni fornite - sia ravvisabile una fattispecie di simulazione secondo la definizione resa dall' art. 1414 c.c. , e, dunque, da implicarne la relativa violazione e ciò indipendentemente dall'incensurabilità in sede di legittimità dell'accertamento della simulazione, quale oggetto dell'indagine di fatto riservata al giudice di merito, se non per vizio di motivazione, sul presupposto però che si dia atto della riconduzione del programma negoziale concreto allo schema legale astratto prefigurato dalla norma emarginata Cass. Sez. 5, Ordinanza n. 20748 del 01/08/2019 Sez. 2, Sentenza n. 20020 del 07/10/2004 Sez. 2, Sentenza n. 1034 del 29/01/2000 . Ne discende che il giudice di rinvio dovrà nuovamente esaminare i fatti di causa, allo scopo di addivenire alla corretta qualificazione giuridica della fattispecie, fornendone gli elementi di riscontro e valutando se sia necessario disporre l'integrazione del contraddittorio verso B.D. . 2.- Con il secondo motivo la ricorrente si duole, ai sensi dell' art. 360 c.p.c. , comma 1, n. 4, della violazione degli artt. 101 e 102 c.p.c. , per avere la Corte del gravame, all'esito della qualificazione della operazione negoziale conclusa tra le parti quale simulazione parziale oggettiva, adottato una sentenza irrimediabilmente nulla per effetto dell'omesso rilievo d'ufficio del litisconsorzio necessario con B.D. e del conseguente difetto di integrazione del contraddittorio. 3.- Con il terzo motivo la ricorrente contesta, ai sensi dell' art. 360 c.p.c. , comma 1, nn. 3 e 4, la falsa applicazione degli artt. 160 e 1418 c.c. , nonché la violazione dell' art. 116 c.p.c. , per avere la Corte distrettuale ritenuto che la causa del contratto in oggetto fosse sussumibile nella volontà dei coniugi B. - A. di definire i rapporti patrimoniali pendenti, in previsione del loro futuro divorzio, e non già di attuare un preciso e perfettamente lecito disegno imprenditoriale, omettendo di valutare correttamente gli elementi probatori addotti dalla ricorrente a dimostrazione dei reali scopi perseguiti dai coniugi attraverso la stipula del contratto in argomento. In merito, l'istante osserva che sarebbero state considerate le dichiarazioni espresse dalla A. all'interno di un atto depositato in separato e assolutamente inconferente processo, mentre sarebbero state trascurate le asserzioni confessorie avversarie, senza tenere in considerazione la differenza tra gli accordi di separazione e le convenzioni concluse in occasione della separazione ed intrepretando, inoltre, erroneamente la reale volontà dei contraenti, compresa la provvista di denaro fornita dal B. . 4.- Con il quarto motivo la ricorrente prospetta, ai sensi dell' art. 360 c.p.c. , comma 1, n. 4, la violazione degli artt. 112 e 132 c.p.c. , e dell'art. 118 disp. att. c.p.c., nonché la falsa applicazione degli artt. 163, 164 e 342 c.p.c. , per avere la Corte territoriale ritenuto inammissibili le domande, formulate in via subordinata, di condanna alla restituzione per equivalente in denaro delle partecipazioni societarie cedute, sulla scorta dell'asserita genericità della pretesa, stante la mancanza di specifica contestazione delle statuizioni sul punto emesse dal Tribunale. In merito, rileva l'istante che dal tenore letterale dell'atto di appello sarebbe emersa la specifica contestazione delle deduzioni di cui alla sentenza di prime cure. 5.- Il secondo, terzo e quarto motivo sono assorbiti dall'accoglimento del primo, poiché presuppongono che sia accertata la nullità dell'operazione negoziale posta in essere con il contratto del 30 magio 2005. 6.- In conseguenza delle considerazioni esposte, il primo motivo del ricorso deve essere accolto mentre i restanti motivi sono assorbiti. La sentenza impugnata va dunque cassata, limitatamente al motivo accolto, con rinvio della causa alla Corte d'appello di Firenze, in diversa composizione, che deciderà uniformandosi ai principi di diritto enunciati e tenendo conto dei rilievi svolti, provvedendo anche alla pronuncia sulle spese del giudizio di cassazione. P.Q.M. La Corte Suprema di Cassazione accoglie, nei sensi di cui in motivazione, il primo motivo del ricorso, dichiara assorbiti i rimanenti motivi, cassa la sentenza impugnata, in relazione al motivo accolto, e rinvia la causa alla Corte d'appello di Firenze, in diversa composizione, anche per la pronuncia sulle spese del giudizio di legittimità.