L’art. 47 della Legge n. 247/12, non abrogata dalla novella di cui alla Legge n. 113/17, statuisce che il commissario d’esame non può ricoprire la carica di consigliere dell’ordine nel corso della tornata elettorale successiva alla cessazione del ruolo. L’iscrizione all’Ordine degli avvocati è condizione necessaria e sufficiente per la proposizione del reclamo elettorale. L’art. 59 del Regio Decreto n. 37/34 non si applica ai ricorsi elettorali ma solo ai procedimenti di natura disciplinare.
Così le Sezioni Unite Civili con la sentenza n. 2606/21, depositata il 4 febbraio. La fattispecie. Nel caso in esame, il CNF aveva respinto il reclamo elettorale proposto da un avvocato, stante la declaratoria di ineleggibilità/incandidabilità in quanto aveva ricoperto il ruolo di componente della Commissione dell’esame di stato per l’abilitazione alla professione forense e, conseguentemente, non avrebbe dovuto candidarsi né considerarsi eletto validamente ai sensi dell’art. 47 della Legge n. 247/12. L’Autorità giudicante rilevava che il vizio riscontrato non inficiava la validità dell’elezione ma comportava unicamente la decadenza dal ruolo di consigliere dell’Ordine. Il motivo del ricorso la novella normativa della Legge n. 113/2017. Secondo il Collegio di legittimità, l’art. 47 della Legge n. 247/12 non è stato abrogato dalla Legge n. 113/17, né tacitamente né espressamente. Ciò in quanto l’art. 18 della novella argomenta i commi da 2 a 6 dell’art. 28 della legge 31 dicembre 2012, n. 247, sono abrogati ne consegue che l’effetto abrogativo della nuova disposizione è limitato a ciò che il Legislatore ha reso esplicito. Ne consegue che, differentemente da quanto sostenuto dal ricorrente, il divieto oggetto d’esame è ancora in vigore. L’iscrizione all’Ordine è condizione sufficiente a proporre il reclamo elettorale. A dire del ricorrente, la persona che ha proposto il reclamo difettava di legittimazione attiva in quanto, a seguito della decadenza dalla funzione di consigliere, non sarebbe seguito un suo diretto subentro. Tale tesi, a dire della Corte, non può essere condivisa in quanto ai fini della legittimazione attiva per la proposizione del reclamo è sufficiente l’iscrizione all’albo professionale, in quanto ogni iscritto ha interesse che le elezioni si svolgano regolarmente secondo le disposizioni vigenti. Il contraddittorio nel reclamo elettorale. Deve altresì essere disatteso quanto affermato circa la violazione dell’art. 59 del Regio Decreto n. 37/34, in quanto applicabile unicamente ai procedimenti di natura disciplinare avente natura giuridica e funzione del tutto differente dal reclamo elettorale. Ne consegue che nel caso di specie, al fine di garantire il diritto al contraddittorio, è sufficiente la PEC, inviata all’interessato, con indicazione dell’avvenuto deposito del ricorso e fissazione dell’udienza.
Corte di Cassazione, sez. Unite Civili, sentenza 3 novembre 2020 – 4 febbraio 2021, n. 2606 Presidente Curzio – Relatore Acierno Fatti di causa 1. Il Consiglio Nazionale Forense in relazione al reclamo elettorale proposto dall’avv. G.L. , nel quale, tra gli altri profili di illegittimità segnalati, si rilevava quello riguardante l’incandidabilità/ineleggibilità dell’avv. P.A. , ha accolto questo motivo di reclamo osservando che lo stesso aveva ricoperto l’incarico di componente della Commissione dell’esame di stato per l’abilitazione alla professione di avvocato nelle prove del dicembre 2018 e fino al 10 gennaio 2019 e conseguentemente ai sensi della L. n. 247 del 2012, art. 47, non avrebbe dovuto candidarsi nè poteva essere ritenuto validamente eletto per le elezioni che si erano svolte il 27 luglio 2019. La norma prevedeva che gli avvocati componenti della Commissione non potevano essere eletti quali componenti del Consiglio dell’Ordine nelle elezioni immediatamente successive alla cessazione dell’incarico ricoperto. Nella specie l’avv. P. aveva rassegnato le dimissioni da commissario di esame il 10 gennaio 2019, così integrando la condicio legis, trattandosi di una ipotesi di ineleggibilità di stretta interpretazione che si protraeva fino alle elezioni immediatamente successive al momento nel quale fosse cessata la condizione di componente della predetta commissione d’esame. Il vizio riscontrato era produttivo della sola decadenza dell’avv. P. senza inficiare la regolarità e validità dell’intero procedimento elettorale. Veniva ritenuto applicabile la L. n. 113 del 2017, art. 16, con conseguente subentro del primo dei non eletti. Ragioni della decisione Avverso tale pronuncia ha proposto ricorso per cassazione l’avv. P. affidato a tre motivi. Vi è anche istanza di sospensione dell’efficacia esecutiva della pronuncia impugnata. L’istanza proposta è astrattamente ammissibile alla luce dell’ordinanza di queste S.U. n. 6967 del 2017, così massimata L’istanza di sospensione della esecutorietà della decisione adottata dal Consiglio nazionale forense può essere contenuta nel ricorso proposto, avverso quest’ultima, alle Sezioni Unite della Corte di cassazione, sempre che abbia una sua autonoma motivazione e sia riconoscibile quale istanza cautelare, atteso che la L. n. 247 del 2012, art. 36, comma 6, limitandosi a prevedere che le Sezioni Unite possano sospendere l’esecuzione su richiesta di parte, non consente di desumere che la corrispondente istanza debba essere formulata al suddetto Consiglio o che vada proposta in via autonoma rispetto al ricorso . Essa, tuttavia, essendo assorbita dall’esame del merito del ricorso deve ritenersi, in concreto, inammissibile per carenza sopravvenuta d’interesse. Nel primo motivo viene dedotta la violazione della L. n. 113 del 2017, art. 9, nonché la lettera e la ratio della L. n. 247 del 2012, art. 47. In primo luogo, viene rilevato che la norma che contiene la causa d’ineleggibilità L. n. 247 del 2012, art. 47 è stata abrogata dalla L. n. 113 del 2017, la quale reca la disciplina dell’elettorato attivo e passivo e regola le modalità delle elezioni dei componenti degli ordini circondariali forensi. Poiché vengono individuate cause di ineleggibilità diverse da quella contestata deve ritenersi che la stessa non sia più esistente. Inoltre nel merito, secondo la parte ricorrente non ricorre la causa d’ineleggibilità. La ratio della norma è quella di evitare che i componenti delle commissioni di esame possano trarre vantaggio dalla carica in questione ma nella specie alla data di svolgimento delle elezioni nessuno degli aspiranti avvocati avrebbe potuto esercitare non essendo concluso il procedimento abilitativo. La causa d’ineleggibilità sarebbe potuta scattare solo alle elezioni successive. Il ricorrente si è tempestivamente dimesso nel gennaio 2019 non ha partecipato alla correzione degli elaborati dunque non è maturata alcuna condizione d’incompatibilità rispetto alle elezioni del successivo luglio. 2.1 la censura è manifestamente infondata sotto entrambi i profili. La L. n. 247 del 2012, art. 47, non è stato abrogato nè espressamente nè tacitamente dalla L. n. 113 del 2017. Quest’ultimo testo normativo contiene, all’art. 18, l’espressa previsione delle disposizioni della L. n. 247 del 2012, che sono state abrogate art. 18, comma 1 della L. 31 dicembre 2012, n. 247, art. 28, i commi da 2 a 6, sono abrogati . Ciò costituisce un indice ermeneutico di primaria importanza nel ritenere che l’effetto abrogativo della nuova disciplina sia limitato a quel che il legislatore ha reso esplicito. In più deve osservarsi che la nuova legge è diretta esclusivamente a disciplinare la procedura elettorale fino alla fase della proclamazione degli eletti, risultando priva di regole relative all’incandidabilità/ineleggibilità. 2.2 Quanto al secondo profilo di censura di natura strettamente interpretativa, si deve rilevare che dell’art. 47, comma 6, stabilisce Gli avvocati componenti della commissione non possono essere eletti quali componenti del consiglio dell’ordine, di un consiglio distrettuale di disciplina, del consiglio di amministrazione o del comitato dei delegati della Cassa nazionale di previdenza ed assistenza forense e del CNF nelle elezioni immediatamente successive alla data di cessazione dell’incarico ricoperto . Già dal mero esame testuale della norma emerge che è sufficiente l’assunzione, dopo la nomina, della carica di componente della Commissione d’esame, per integrare la condizione impeditiva alla partecipazione alla tornata elettorale che cronologicamente succeda ad essa. Ma anche l’interpretazione sistematica conduce alla medesima conclusione. La posizione che si assume con la carica, al di là dell’effettivo esercizio, pone l’avvocato in una condizione di disequilibrio rispetto alle esigenze di uguaglianza e parità delle condizioni di base per partecipare alla competizione elettorale di recente, sull’art. 47, comma 6, S.U. 27769 del 2020 ha escluso il sospetto d’illegittimità costituzionale della norma nell’interpretazione fatta propria dal provvedimento impugnato . 3. Nel secondo motivo viene dedotta la violazione della L. n. 113 del 2017, art. 8 e dei principi in materia di difetto d’interesse per non aver ritenuto il ricorso proposto dall’avv. G. inammissibile per difetto d’interesse dal momento che alla decadenza del ricorrente non consegue il suo subentro. Poiché l’art. 8, stabilisce che gli avvocati possono presentare esclusivamente candidature individuali, ne consegue che la legittimazione all’impugnazione dell’elezione è esclusivamente in capo a chi può conseguire un vantaggio dall’elezione. 3.1 Il reclamo elettorale avverso le elezioni dei componenti del Consiglio dell’ordine degli Avvocati è previsto dalla L. n. 247 del 2012, art. 28, comma 12. La disposizione stabilisce che Contro i risultati delle elezioni per il rinnovo del consiglio dell’ordine ciascun avvocato iscritto nell’albo può proporre reclamo al CNF entro dieci giorni dalla proclamazione. La presentazione del reclamo non sospende l’insediamento del nuovo consiglio . La legittimazione alla proposizione del reclamo richiede esclusivamente di essere un avvocato iscritto all’ordine, in quanto tale titolare di un interesse diretto al regolare svolgimento della competizione elettorale e alla corrispondenza ai requisiti di legge dei candidati eletti. 4. Nel terzo motivo viene dedotta la nullità del provvedimento impugnato per violazione del contraddittorio, non avendo il ricorrente avuto notizia nelle forme di legge, indicate nel R.D. n. 37 del 1934, art. 59, della proposizione del ricorso-reclamo. La norma invocata, tuttavia, riguarda esclusivamente i procedimenti di natura disciplinare che si svolgono, in sede d’impugnazione, davanti al Consiglio Nazionale Forense, i quali hanno natura giuridica e funzione del tutto diversa da quella evidenziata del cd. reclamo elettorale. Deve pertanto ritenersi del tutto adeguato ai fini della salvaguardia del diritto di difesa del ricorrente, l’avviso eseguito mediante PEC all’avv. P. dell’avvenuto deposito del ricorso e della fissazione della data d’udienza rispettivamente il 28/8/2019 ed il 31/10/2019 come da ricevuta di avvenuta consegna ed accettazione in atti, riscontrata dall’esame degli atti processuali, consentita dalla natura del vizio . 5. In conclusione, il ricorso deve essere rigettato. Non si deve provvedere alla statuizione sulle spese processuali, mancando la parte intimata. P.Q.M. Rigetta il ricorso. Sussistono i requisiti per l’applicazione del D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1 quater.