Solo le PEC costituiscono prova scritta

L’efficacia probatoria dei documenti informatici, tra cui le e-mail, non sottoscritti con firma elettronica avanzata qualificata o digitale , è liberamente valutabile dal Giudice in relazione alle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità ed immodificabilità.

Ad affermarlo è la Corte di Cassazione, Sezione Lavoro, con la sentenza n. 5523 depositata in data 8 marzo 2018. Il caso. La Corte di Appello di Roma, in riforma della pronuncia di primo grado, condannava una nota società del settore telecomunicazioni al pagamento, nei confronti di un proprio ex dirigente, dell’indennità sostitutiva del preavviso e dell’indennità supplementare in ragione del recesso - in questa fase ritenuto privo di giustificatezza - a lui irrogato per una asserita giusta causa consistita nell’errata applicazione della procedura c.d. rivalutazioni magazzino” che, secondo le indagini aziendali, aveva portato all’accredito di somme non dovute in favore di alcune società partner. In particolare, ad avviso della Corte di merito, la prospettazione datoriale era basata su messaggi di posta elettronica di dubbia valenza probatoria nonché su dichiarazioni provenienti da soggetti direttamente coinvolti nella vicenda e quindi inattendibili poiché interessati ad un certo esito della lite. Contro tale pronuncia la società ricorreva alla Corte di Cassazione, articolando vari motivi. Le e-mail semplici” in sé e per sé considerate non provano nulla Con un primo motivo, per quanto qui interessa, la ricorrente si doleva di come i Giudici di merito avessero messo in dubbio l’autenticità delle e-mail prodotte laddove una tale deduzione non era stata introdotta dal lavoratore nel primo grado del giudizio se non in forma assolutamente generica . Motivo che tuttavia non viene condiviso dalla Cassazione la quale, affermando il principio esposto in massima, lo rigetta. Ed infatti, chiarisce la Corte che il messaggio di posta elettronica è riconducibile alla categoria dei documenti informatici ossia, ai sensi del d.lgs. n. 82/2015, il documento elettronico che contiene la rappresentazione informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti . Quanto all’efficacia probatoria di tali documenti, precisa la Cassazione, l’art. 21 del medesimo d.lgs. [.] attribuisce l’efficacia prevista dall’art. 2702 c.c. solo al documento sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, mentre è liberamente valutabile dal Giudice, ai sensi dell’art. 20 d.lgs. n. 82/2015, l’idoneità di ogni diverso documento informatico come l’e-mail tradizionale a soddisfare il requisito della forma scritta . .e sono liberamente contestabili. Nella specie, ad avviso della Corte, la pronuncia di secondo grado non aveva messo in discussione la sussistenza di una corrispondenza relativa all’indirizzo di posta elettronica del dipendente, ragion per cui era da escludere una violazione dell’art. 2702 c.c. Al contrario, i Giudici di merito avevano invece escluso che i messaggi fossero riferibili al suo autore apparente con una statuizione che, attesa l’assenza di alcuna firma elettronica nelle e-mail in discorso, non risultava censurabile in Cassazione. La confessione può provenire solo dalla controparte. Con un ulteriore ed ultimo motivo, la ricorrente si doleva di come i Giudici di merito avessero errato nel ritenere che le dichiarazioni dei testi fossero sorrette da un interesse personale poiché tali deposizioni erano state rese al collega responsabile del procedimento di audit, mentre un eventuale interesse poteva sopraggiungere solo in seguito alla richiesta di corresponsabilità avanzata dalla difesa del lavoratore le dichiarazioni assumevano quindi il valore di una confessione . Motivo che ancora una volta non viene condiviso dalla Cassazione la quale, rigettando il ricorso, chiarisce come la confessione è la dichiarazione che una parte fa della verità dei fatti ad essa sfavorevoli e favorevoli all’altra parte. Nel caso di specie, si discute di dichiarazioni provenienti da terze persone - testimoni nel processo - che la Corte di appello ha ritenuto inattendibili [] la valutazione di attendibilità e credibilità dei testi involge apprezzamenti di fatto ed è censurabile solo come vizio di motivazione .

Corte di Cassazione, sez. Lavoro, sentenza 5 dicembre 2017 – 8 marzo 2018, n. 5523 Presidente Bronzini – Relatore Marchese Fatti di causa Il Tribunale di Roma, con sentenza nr. 721 del 2013, pronunciando sul ricorso proposto il 27.6.2011 da S.D. nei confronti di TELECOM ITALIA spa, annullava la sanzione disciplinare della sospensione per giorni tre del novembre 2008 e rigettava la domanda di impugnativa del licenziamento per giusta causa irrogato il 10.3.2009 in accoglimento della domanda riconvenzionale proposta da TELECOM ITALIA spa, condannava il lavoratore al pagamento di Euro 194.608,50. Con sentenza del 15.6.2015-14.10.2015 nr. 5143/2015 , la Corte di Appello di Roma, in parziale accoglimento del gravame principale proposto dal lavoratore, rigettato quello in via incidentale interposto da TELECOM ITALIA spa ed in conseguente riforma della sentenza di primo grado, dichiarava l’illegittimità del licenziamento e condannava la società al pagamento di Euro 311.361,00 a titolo di indennità supplementare e di Euro 138.382,66 a titolo di indennità di preavviso respingeva, per l’effetto, la domanda riconvenzionale proposta dalla società. La vicenda - che solo rileva in questa sede - ha riguardato la contestazione al lavoratore - dirigente e responsabile, all’epoca dei fatti, dell’Area Territoriale Sales Consumer Nord Est - di una condotta irregolare in merito all’applicazione della procedura cd. rivalutazioni di magazzino che, secondo le indagini aziendali, aveva portato all’accredito di somme non dovute in favore di alcune società commerciali partner, in quanto relative a giacenze di prodotti di telefonia mobile, in realtà non esistenti. La Corte di appello osservava che la prospettazione della parte datoriale era fondata su messaggi di posta elettronica di dubbia valenza probatoria nonché su dichiarazioni provenienti da soggetti direttamente coinvolti nella vicenda e quindi inattendibili perché interessati ad un certo esito della lite. La Corte distrettuale concludeva per l’accertamento di illegittimità del recesso, in quanto, in difetto di riscontri certi che dimostrassero il diretto coinvolgimento del lavoratore nella procedura irregolare di rivalutazione, la responsabilità che andava a configurarsi era di natura oggettiva, connessa cioè esclusivamente alla posizione dirigenziale ricoperta. Per la cassazione della sentenza ha proposto ricorso la società TELECOM ITALIA spa, affidato a sei motivi ha resistito con controricorso S.D. . Entrambe le parti hanno depositato memoria ai sensi dell’articolo 378 cod. proc. civ Ragioni della decisione Sintesi dei motivi. 1. Con il primo motivo si denuncia - ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 e 4 violazione dell’articolo 132 cod.proc.civ motivazione inesistente - ai sensi dell’articolo 360 nr. 5 - violazione e falsa applicazione dell’articolo 7 L. 300/70 ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 -. Si contesta alla Corte di appello di Roma di aver accolto uno dei motivi dell’appello principale illegittimità del licenziamento per violazione del diritto di difesa senza nulla motivare al riguardo. 2. Con il secondo motivo, si censura - ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 e nr. 4 - la violazione dell’articolo 112 cod.proc.civ. e - ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 - la violazione e falsa applicazione degli artt. 2702 e 2712 cod.civ Osserva TELECOM che la sentenza impugnata fonda la illegittimità del licenziamento su due ordini di argomentazioni la dubbia valenza probatoria delle e-mail aziendali e la inattendibilità dei testimoni che, in quanto coinvolti nella vicenda concreta, avrebbero avuto interesse ad attribuire ad altri le responsabilità dell’accaduto. Con particolare riferimento ai messaggi di posta elettronica, la corte territoriale esclude la valenza probatoria dei documenti sul presupposto di una possibilità astratta di alterazione, non trattandosi di corrispondenza elettronica certificata o sottoscritta con firma digitale che garantisce l’identificabilità dell’autore e la sua integrità ed immodificabilità. La società critica, in parte qua, la statuizione del giudice di merito che, nella sostanza, ha messo in dubbio l’autenticità dei contenuti delle e-mail, laddove una tale deduzione non era stata introdotta dal lavoratore in primo grado il D. si era, infatti, limitato ad affermare che i contenuti delle stesse non potevano essere conoscibili e, solo in replica alla riconvenzionale, aveva precisato di non aver ricevuto le e-mail in oggetto infine, in sede di gravame - quindi tardivamente -, aveva dedotto la manomissione dei documenti. 3. Con il terzo motivo - ai sensi dell’articolo 360 cod.proc.civ. - si deduce la violazione dell’articolo 414 cod. proc. civ., per aver il giudice di merito dato rilevanza, sia pure in maniera indiretta, a circostanze non ritualmente allegate. 4. Con il quarto motivo si censura - ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 cod. proc. civ - violazione e falsa applicazione degli artt. 2730 e 2735 cod. civ e dell’articolo 115 cod. proc. civ. nonché - ai sensi dell’articolo 360 nr. 5 cod. proc. civ - l’omesso esame di un fatto decisivo. Si assume che la Corte di appello ha errato nel ritenere che le dichiarazioni dei testi erano sorrette da un interesse personale le deposizioni erano state rese al collega responsabile del procedimento di audit, mentre un eventuale interesse poteva sopraggiungere solo in seguito alla richiesta di corresponsabilità avanzata dalla difesa del lavoratore le dichiarazioni assumevano, dunque, il valore di una confessione. 5. Con il quinto motivo si censura - ai sensi dell’articolo 360 nr. 3 cod.proc.civ. - la violazione e falsa applicazione dell’articolo 2119 cod.civ. per non aver la Corte di merito esattamente individuato la responsabilità attribuita al lavoratore. 6. Con il sesto motivo si denuncia - ai sensi dell’articolo 360 nr. 4 cod.proc.civ. - la violazione dell’articolo 246 cod.proc.civ. si contesta che la sentenza non si è pronunciata sul motivo di gravame avente ad oggetto la statuizione di primo grado di ritenuta incapacità a testimoniare dei testi intimati da TELECOM. Esame dei motivi. Possono essere preliminarmente esaminati i motivi successivi al primo. 7. I motivi secondo e terzo vanno trattati congiuntamente, involgendo entrambi la valutazione di inefficacia probatoria delle e-mail aziendali. La questione posta all’attenzione della corte non configura una violazione dell’articolo 112 cod. proc. civ Il vizio di ultra o extra petizione, in relazione al quale viene in rilievo l’articolo 112 cod. proc. civ., risulta configurabile se il giudice pronunzia oltre i limiti della domanda e delle eccezioni proposte dalle parti, attribuendo un bene non richiesto o diverso da quello domandato non in relazione al giudizio di valutazione del materiale probatorio - seppure erroneo espresso dal giudice di merito. La critica, in relazione agli artt. 2702 e 2712 cod. civ., si arresta, invece, già sul piano dell’inammissibilità. Come è noto, la parte che denunci, con il ricorso per cassazione, il pregresso e implicito riconoscimento o disconoscimento di documenti - e di detta circostanza lamenti la mancata od inadeguata valutazione ad opera del giudice di merito - ha l’onere di riprodurre nel ricorso stesso il tenore esatto dell’atto e di indicare da quali altri elementi sia possibile trarre la conclusione che tali documenti non siano stati disconosciuti cfr. Cass. 17.05.2007 nr. 11460 e, in motivazione, Cass. 13.6.2017 nr 14654 . Ciò in quanto l’interesse ad impugnare, con ricorso per Cassazione, discende dalla possibilità di conseguire, attraverso l’annullamento della sentenza impugnata, un risultato pratico favorevole a tal fine, è però necessario che sia indicata in maniera adeguata la situazione di fatto della quale si chiede una determinata valutazione giuridica, diversa da quella compiuta dal giudice del merito ed asseritamene sbagliata. Nel caso concreto, parte ricorrente non riporta il contenuto delle e-mail e neppure trascrive compiutamente gli atti difensivi del lavoratore, limitandosi a riportare alcuni passaggi del ricorso introduttivo e di una memoria depositata in primo grado. La censura è, in ogni caso, infondata. Il messaggio di posta elettronica è riconducibile alla categoria dei documenti informatici, secondo la definizione che di questi ultimi reca l’articolo 1, comma 1, lett. p , del D. Lgs. nr. 82 del 2005 documento informatico il documento elettronico che contiene la rappresentazione informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti , riproducendo, nella sostanza, quella già contenuta nell’articolo 1, comma 1, lett. b del DPR nr. 445 del 2000. Quanto all’efficacia probatoria dei documenti informatici, l’articolo 21 del medesimo D.Lgs., nelle diverse formulazioni, ratione temporis vigenti, attribuisce l’efficacia prevista dall’articolo 2702 del cod. civ. solo al documento sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, mentre è liberamente valutabile dal giudice, ai sensi dell’articolo 20 D.Lgs 82/2005, l’idoneità di ogni diverso documento informatico come l’e-mail tradizionale a soddisfare il requisito della forma scritta, in relazione alle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità ed immodificabilità. La decisione impugnata non mette in discussione la sussistenza di una corrispondenza relativa all’indirizzo di posta elettronica del dipendente, sicché è da escludere una violazione dell’articolo 2712 cod.civ La sentenza della corte territoriale esclude, piuttosto, che i messaggi siano riferibili al suo autore apparente trattandosi di e-mail prive di firma elettronica, la statuizione non è censurabile in relazione all’articolo 2702 cod.civ. per non avere i documenti natura di scrittura privata, ai sensi del citato articolo 1 D.Lgs 82/2005. Infine, non vi è alcuna specifica argomentazione in ordine alla asserita violazione dell’articolo 414 cod.proc.civ., indicata nella rubrica ma non sviluppata nel motivo. 8. Il quarto motivo è infondato. La violazione degli artt. 2730 e 2735 cod. civ. - norme che disciplinano la confessione - è inconferente rispetto al decisum. La confessione è la dichiarazione che una parte fa della verità dei fatti ad essa sfavorevoli e favorevoli all’altra parte. Nel caso di specie, si discute di dichiarazioni provenienti da terze persone - testimoni nel processo - che la Corte di appello ha giudicato inattendibili, per un coinvolgimento nella vicenda concreta la valutazione di attendibilità e credibilità dei testi involge apprezzamenti di fatto ed è censurabile come vizio di motivazione. Neppure vengono in rilievo profili di violazione dell’articolo 115 cod. proc. civ. una questione di malgoverno dell’articolo 115 cod.proc.civ. può porsi solo allorché il ricorrente alleghi che il giudice di merito - abbia posto a base della decisione prove non dedotte dalle parti ovvero disposte d’ufficio al di fuori o al di là dei limiti in cui ciò è consentito dalla legge - abbia fatto ricorso alla propria scienza privata ovvero ritenuto necessitanti di prova fatti dati per pacifici. Nessuna di tali situazioni è rappresentata nel motivo scrutinato. Il vizio di motivazione - pure prospettato con il motivo in esame - non configura l’ipotesi introdotta dal novellato testo dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5, applicabile ratione temporis, limitata alla devoluzione di un fatto storico , non esaminato, che abbia costituito oggetto di discussione e che abbia carattere decisivo Cass. s.u. 7 aprile 2014, n. 8053 . 9. Inammissibile è il quinto motivo. Parte ricorrente, pur formalmente denunciando la violazione dell’articolo 2119 cod.civ., nella sostanza, deduce l’omesso esame di un fatto storico, consistente in uno dei due titoli di responsabilità attribuiti al dipendente e posto, in via alternativa, a fondamento del licenziamento. È la stessa TELECOM che nell’illustrazione del motivo pag. 16 del ricorso afferma che a fondamento del recesso sono posti due fatti storici il recesso sarebbe stato giustificato sia in ragione di un diretto coinvolgimento del lavoratore nel procedimento di rivalutazione, in relazione al quale si riscontravano le irregolarità sia, comunque, a cagione del ruolo ricoperto nell’ambito dell’organizzazione della società e, dunque, per culpa in vigilando. Tale secondo fatto non sarebbe stato adeguatamente valutato dalla Corte di appello. Il vizio andava, allora, veicolato attraverso il nr. 5 dell’articolo 360 cod. proc. civ. tuttavia, la censura, a prescindere dalla esatta qualificazione, difetta di specificità ai sensi degli artt. 366, co. 2, nr. 6 e 369, co.2, nr. 4 cod.proc.civ. parte ricorrente ha omesso di allegare e depositare la contestazione disciplinare. 10. Le censure di cui al sesto motivo - per come genericamente sviluppate non è infatti dedotto di quali testi si tratta, se diversi ed ulteriori rispetto a coloro per i quali la corte di appello ha espresso il giudizio di inattendibilità - restano assorbite dalle considerazioni espresse in relazione al quarto motivo. 11. Da quanto precede consegue l’inammissibilità del primo motivo, per difetto di interesse della parte ricorrente. La sentenza impugnata ha accolto la domanda del lavoratore sulla base di due rationes decidenti - violazione del diritto di difesa - mancanza di giusta causa. La statuizione divenuta definitiva è autonomamente idonea a sorreggere il decisum dall’eventuale accoglimento delle ulteriori ragioni di ricorso non potrebbe dunque derivare la cassazione della sentenza con conseguente difetto di interesse alla società ricorrente al relativo esame. Conclusivamente il ricorso va respinto. P.Q.M. La Corte rigetta il ricorso. Condanna parte ricorrente al pagamento delle spese del giudizio di legittimità, liquidate in Euro 200,00 per esborsi ed Euro 5.000,00 per competenze professionali, oltre rimborso spese generali nella misura del 15% e accessori di legge. Ai sensi dell’articolo 13, comma 1 quater, del D.P.R. n. 115 del 2002, dà atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma del comma 1 bis, dello stesso articolo 13.