Il dirigente di fatto

In mancanza di espresse limitazioni, la preposizione ad un ufficio comporta il conferimento di tutti i poteri di direzione dell’ufficio medesimo.

Questo il principio, chiarissimo e netto, espresso dalla Corte di Cassazione con la sentenza n. 6068/2016, depositata il 29 marzo. Il dirigente con l’incarico fantasma Un dipendente del Ministero di Giustizia deduceva di aver ricoperto la funzione di dirigente negli anni in cui, per vacanza di posto, era stato assegnato alla direzione di una casa circondariale e di una casa di lavoro. Sebbene, di fatto, questi svolgesse la funzione di reggenza, continuava ad essere inquadrato nel livello inferiore C3, CCNL Comparto Ministeri, percependo la relativa retribuzione. Il lavoratore, quindi, lamentava al giudice del lavoro il diverso e maggiore inquadramento con diritto a percepire le relative differenze retributive. La Corte territoriale mette in dubbio ciò che è pacifico. Per le pari in causa erano pacifiche diverse questioni che gli istituti penitenziari la cui gestione era stata affidata al ricorrente fossero uffici dirigenziali generali, che la direzione di tali uffici fosse da sempre affidata alla figura di un dirigente e che vi fosse effettiva vacanza del posto di lavoro attribuito al ricorrente in via temporanea. Nonostante ciò, la Corte territoriale escludeva lo svolgimento delle mansioni dirigenziali da parte del ricorrente. I giudici di secondo grado, infatti, non mettevano in discussione che il ricorrente avesse svolto la funzione di direttore dei due istituti fatto non contestato dal Ministero , ma ciò non valeva a dimostrare che l’attività svolta avesse – effettivamente - carattere dirigenziale. In altri termini, secondo la Corte d’appello, la preposizione del lavoratore C3, con atto formale, ad uffici dirigenziali non prova ex se lo svolgimento di mansioni superiori di dirigente. Ci vuole altro. Vi è un’evidente contraddizione in termini, che comporta altresì una violazione dell’art. 115 c.p.c. sui fatti non contestati. Nell’ipotesi di esercizio - di fatto - delle mansioni dirigenziali manca, per definizione, il provvedimento con cui vengono fissati gli obiettivi che il dirigente deve raggiungere. Pertanto, l’assenza di tale elemento non può escludere l’esercizio di mansioni dirigenziali Se l’acquisizione della qualifica dirigenziale fosse formale, non si parlerebbe di dirigente di fatto e non avrebbe senso il disposto dell’art. 52 d.lgs. n. 165/2001 il cui presupposto è, proprio, l’assenza di un’investitura formale! Il principio di diritto. Secondo la Corte di Cassazione la preposizione ad un ufficio comporta, in mancanza di espresse limitazioni, il conferimento di tutti i poteri di direzione dell’ufficio stesso. Ciò significa che, per gli uffici di livello dirigenziale, la preposizione in forme diverse dal formale conferimento d’incarico esclude unicamente le attività di preposizione e di gestione che sono strettamente collegate agli obiettivi, di solito formulati con l’investitura. La Suprema Corte, quindi, cassa la sentenza impugnata, con rinvio. Autosufficienza del ricorsoattenzione! A chiosa del commento preme sottolineare come uno dei motivi di impugnazione sia stato dichiarato inammissibile per difetto di autosufficienza. Il ricorrente, infatti, non aveva riprodotto il contenuto della sentenza di primo grado nella parte in cui avrebbe ritenuto provato lo svolgimento delle funzioni riconducibili alla qualifica di dirigente, né aveva riprodotto i motivi dell’appello onde consentire alla Suprema Corte di verificare la sussistenza del vizio di ultrapetizione denunciato. Si consideri che il requisito della completezza – mediante l’integrale trascrizione degli atti processuali posti a fondamento della censura – costituisce un prius rispetto all’esercizio dei poteri della Corte di Cassazione di fronte a lamentati vizi procedurali. Per il difensore, un ostacolo in più.

Corte di Cassazione, sez. Lavoro, sentenza 21 gennaio – 29 marzo 2016, n. 6068 Presidente Nobile – Relatore Spena Fatto Con ricorso depositato davanti al Tribunale di Modena in data 26 gennaio 2004 il dottor D.F. , direttore della casa di lavoro di Castelfranco Emilia Modena , agiva nei confronti del Ministero della Giustizia per l’accertamento dello svolgimento delle mansioni superiori di dirigente nel periodo dal giugno 2000 al deposito del ricorso e per la condanna degli enti convenuti al pagamento delle conseguenti differenze di retribuzione nell’importo di Euro 106.338,15 ed al risarcimento del danno derivante dalla mancata regolarizzazione, quantificato in Euro 50.000 . Esponeva di essere Inquadrato nell’area C, posizione economica C3, del CCNL del comparto Ministeri, con profilo professionale di Direttore Coordinatore di Istituto Penitenziario e di essere stato preposto alla direzione della Casa Circondariale di Rimini dal 13.1.1997 al 4.9.2002 ed alla direzione della casa di lavoro di Castelfranco Emilia dal 5.9.2002, entrambi Istituti di livello dirigenziale non generale, venendo adibito alle mansioni superiori per vacanza del posto in organico. Deduceva che il profilo C3 non comprendeva tra le proprie attribuzioni la reggenza della posizione dirigenziale in caso di vacanza del posto ma le sole funzioni vicarie, nella specie non ricorrenti, trattandosi di reggenza e non di sostituzione. Con sentenza del 31.5/5.6.2006 il Tribunale rigettava la domanda. La Corte d’Appello di Bologna con sentenza del 21 giugno 2011 4 luglio 2012 nr.674-rigettava l’appello proposto dal D. . Osservava che il mero provvedimento formale di preposizione temporanea ad un posto per la cui copertura era prevista la posizione dirigenziale non esonerava il dipendente dalla allegazione e dalla prova del concreto espletamento di funzioni dirigenziali, in via prevalente continuativa ed assorbente rispetto alle funzioni proprie del funzionario C3. L’atto di assegnazione era a contenuto sostanzialmente neutro, non potendo sostituire la nomina a dirigente all’esito di concorso. Ricorre per la cassazione della sentenza il dottor D. , articolando otto motivi. Si e’ costituito il Ministero della Giustizia per la partecipazione alla discussione orale. Diritto 1. Con il primo motivo il ricorrente denunzia violazione dell’articolo 112 cpc., chiedendo la cassazione della sentenza nella parte in cui la stessa nega il suo diritto al superiore inquadramento, che nella fattispecie non era azionato essendo oggetto di domanda il solo diritto al trattamento economico corrispondente alle superiori mansioni svolte . Il motivo e’ infondato. Nella sentenza impugnata non vi e’ pronunzia in ordine al diritto all’inquadramento superiore dalla sua complessiva lettura si rileva che il richiamo al mancato riconoscimento del diritto alla qualifica e’ compiuto dal giudice dell’appello unicamente a scopo illustrativo della disciplina dell’articolo 52 Dlvo 165/2001 senza alcuna espressione della funzione decisoria. Tale richiamo resta complessivamente privo di rilievo nella economia della decisione, fondata sul ritenuto difetto di prova in ordine allo svolgimento delle superiori funzioni dirigenziali. Anche nella parte in fatto l’oggetto del giudizio e’ esattamente definito dalla Corte territoriale come relativo alle sole rivendicazioni economiche. 2.Con il secondo motivo il ricorrente deduce violazione delle norme processuali, per avere la Corte d’Appello esteso la decisione ad una parte della sentenza di primo grado che non era stata oggetto di impugnazione. Il ricorrente rileva che il giudice di prime cure aveva rigettato il ricorso ritenendo realizzata la ipotesi di sostituzione vicaria del dirigente, propria della qualifica di inquadramento del ricorrente. L’appello era stato proposto per violazione ed erronea interpretazione delle norme di diritto e non per la parte in cui il giudice del primo grado aveva ritenuto provate le funzioni di direttore dei due Istituti penitenziari su posto vacante. La stessa Amministrazione non aveva mai contestato la avvenuta direzione degli Istituti nella pienezza dei poteri propri dell’incarico. Su questo punto la Corte d’Appello non era stata chiamata a pronunziarsi ne’ era stato proposto appello incidentale. Il motivo e’ inammissibile per difetto di autosufficienza. Parte ricorrente non riproduce il contenuto della sentenza di primo grado, per la parte in cui avrebbe ritenuto provato lo svolgimento di funzioni riconducibili alla qualifica del dirigente cosi’ come non riproduce i motivi dell’appello onde consentire alla Corte di verificare la sussistenza del vizio di ultrapetizione denunziato. Il requisito della completezza mediante la integrale trascrizione degli atti processuali posti a fondamento della censura costituisce un prius rispetto all’esercizio del potere della Corte di legittimita’ nelle ipotesi di denunzia di un vizio procedurale, ex articolo 360 co. 1 nr. 4 cpc., di riesaminare il fatto processuale. Il terzo ed il settimo motivo possono essere trattati congiuntamente, in quanto connessi. 3.Con il terzo motivo il ricorrente lamenta violazione dell’articolo 115 cpc., per avere la Corte territoriale posto in discussione circostanze di fatto la sua preposizione alla direzione dei due Istituti penitenziari e la pienezza di poteri rispetto al dirigente penitenziario che il Ministero non aveva contestato. 7. Con il settimo motivo il ricorrente denunzia violazione dell’articolo 12 L. 266/1999, del D.Lvo 146/2003, del decreto ministeriale 28 novembre 2000 nonche’ contraddittorieta’ ed illogicita’ della motivazione laddove essa esclude lo svolgimento delle mansioni dirigenziali. Rileva che non era stata contestata la qualificazione degli istituti Penitenziari come uffici di livello dirigenziale ne’ la attribuzione della direzione di tali uffici ad una figura di dirigente incontestata era anche la vacanza del posto ricoperto ed il lungo periodo di reggenza. Assume che la natura dirigenziale delle funzioni era stabilita per legge con il riconoscimento agli istituti penitenziari della natura di uffici dirigenziali non generali sicche’ dal momento di tale riconoscimento non occorreva dimostrare altro che la assunzione della direzione dell’ufficio, provata dall’atto di preposizione e non contestata dal Ministero. La Corte territoriale pur non ponendo in discussione che egli avesse svolto le funzioni di direttore dei due Istituti illogicamente assumeva che cio’ non valeva a dimostrare che la attivita’ svolta fosse di livello dirigenziale. I motivi sono fondati. La Corte territoriale ha ritenuto che la preposizione del D. , funzionario della categoria C/3, con atto formale, ad uffici qualificati di livello dirigenziale la Casa Circondariale di Rimini e la Casa di Lavoro di Castelfranco Emilia non prova ex se lo svolgimento delle mansioni superiori di dirigente. Il giudizio di fatto cosi’ espresso e’ affetto dal vizio logico di contraddittorieta’ della motivazione, in tal senso dovendo riqualificarsi il terzo motivo di ricorso, con il quale si deduce violazione dell’articolo 115 cpc. Nella ipotesi di esercizio in via di fatto delle mansioni dirigenziali manca per definizione il provvedimento e per il periodo anteriore all’8.8.2002 il contratto con cui, ai sensi dell’articolo 19 TU 165/2001 e prima della entrata in vigore del TU 165/01, ai sensi dell’articolo 19 D.L.vo 29/1993 , sono fissati gli obiettivi sicche’ non puo’ essere la mancata previsione degli obiettivi elemento di fatto rilevante ad escludere l’esercizio delle mansioni superiori. Cosi’ come non rileva la mancata acquisizione della qualifica di dirigente, la cui assenza costituisce, anzi, il presupposto di applicazione dell’articolo 52 Dlvo 165/2001. La sentenza impugnata appare contraddittoria laddove assume che la preposizione formale ad un posto per la cui copertura e’ prevista la posizione dirigenziale non consente l’automatico collegamento della posizione lavorativa del dipendente comandato a quella del dirigente mancante. Deve invero ritenersi che la preposizione ad un ufficio, comporta, in mancanza di espresse limitazioni, il conferimento di tutti i poteri di direzione dell’ufficio per gli uffici di livello dirigenziale la preposizione in forme diverse dal conferimento dell’incarico dirigenziale esclude unicamente le attribuzioni propositive e di gestione collegate alla predeterminazione degli obiettivi. Egualmente si presta a censura di contraddittorieta’ la motivazione della Corte circa la mancata allegazione della prevalenza delle mansioni superiori laddove dai fatti esposti in sentenza non risulta lo svolgimento di mansioni diverse da quelle di direttore dei due Istituti penitenziari casa circondariale e casa di lavoro . La Corte territoriale non ha verificato se l’atto di preposizione del D. alla direzione dei due istituti penitenziari contenesse esclusioni o prescrizioni tali da escludere la pienezza dei compiti di direzione, coordinamento e controllo dell’attivita’ dell’ufficio e, dunque, l’esercizio delle mansioni superiori. La sentenza deve essere pertanto cassata e la causa rinviata ad altro giudice, che si individua nella Corte di Appello di Bologna in diversa composizione affinche’ provveda ad un nuovo accertamento dei fatti, immune dal vizio logico rilevato il giudice del rinvio provvedera’ anche alla regolamentazione delle spese del presente grado. Restano assorbiti il quarto motivo con cui si assume violazione dell’articolo 4 L. 154/2005 il quinto motivo con cui il ricorrente deduce violazione degli artt. 52 D.Lvo 165/2001 36 comma 2126 cc il sesto motivo con cui si denunzia violazione delle norme di legge e di contratto collettivo che definiscono gli istituti della reggenza e della vicarieta’ e l’ottavo motivo con cui il ricorrente denunzia contraddittorieta’ e disparita’ di trattamento rispetto ad altre decisioni assunte dalla stessa Corte territoriale . P.Q.M. La Corte accoglie il ricorso nei limiti di cui in motivazione cassa la sentenza impugnata e rinvia anche per le spese alla Corte d’Appello di Bologna in diversa composizione.