Privilegio batte ipoteca: ma c’è un’eccezione che conferma la regola

Il privilegio speciale sul bene immobile, che assiste, ai sensi dell’art. 2775- bis c.c., i crediti del promissario acquirente conseguenti alla mancata esecuzione del contratto preliminare ex art. 2645- bis c.c., essendo subordinato ad una particolare forma di pubblicità costitutiva, resta sottratto alla regola generale di prevalenza del privilegio sull’ipoteca, sancita, se non diversamente disposto, dall’art. 2748, comma 2, c.c., e soggiace invece agli ordinari principi in tema di pubblicità degli atti.

Così si è espressa la Corte di Cassazione nella sentenza n. 17270, depositata il 30 luglio 2014. Il caso. Una banca, ammessa allo stato passivo di un fallimento per un credito cui era stata riconosciuta una collocazione ipotecaria su immobili promessi in vendita dalla società poi fallita con contratti preliminari, e da cui il curatore si era poi sciolto, contestava il piano di riparto parziale. Questo, sulle somme ricavate dalla vendita dei beni ipotecati, accordava il soddisfacimento in via prioritaria ai crediti restitutori dei promissari acquirenti assistiti dal privilegio ex art. 2775- bis c.c. credito per mancata esecuzione di contratti preliminari , in quanto vantati in virtù di un contratto preliminare trascritto, anche se in data successiva a quella dell’iscrizione dell’ipoteca. Il tribunale di Novara respingeva il reclamo, affermando, in coerenza con la pronuncia n. 17197/2003 delle Sezioni Unite, che l’art. 2748, comma 2, c.c. stabilisce che, se la legge non prevede diversamente, i creditori che hanno privilegio sui beni immobili sono preferiti ai crediti ipotecari. La banca ricorreva in Cassazione, contestando che il privilegio speciale previsto dall’art. 2775- bis c.c. abbia prevalenza sulle ipoteche anteriormente trascritte. Nuova pronuncia delle Sezioni Unite. La Corte di Cassazione, nell’analisi del ricorso, sottolinea che le Sezioni Unite, con la sentenza n. 21045/2009, hanno disatteso quanto espresso in precedenza nella pronuncia richiamata dal tribunale di Novara. Eccezione alla regola. Le Sezioni Unite hanno, infatti, affermato che il privilegio speciale sul bene immobile, che assiste, ai sensi dell’art. 2775- bis c.c., i crediti del promissario acquirente conseguenti alla mancata esecuzione del contratto preliminare ex art. 2645- bis c.c., essendo subordinato ad una particolare forma di pubblicità costitutiva, resta sottratto alla regola generale di prevalenza del privilegio sull’ipoteca, sancita, se non diversamente disposto, dall’art. 2748, comma 2, c.c., e soggiace invece agli ordinari principi in tema di pubblicità degli atti. Per questi motivi, la Corte di Cassazione accoglie il ricorso.

Corte di Cassazione, sez. I Civile, sentenza 28 maggio – 30 luglio 2014, n. 17270 Presidente Rordorf – Relatore Cristiano Svolgimento del processo La Banca Popolare di Intra BPI soc. coop. per az. a r.l. - ammessa allo stato passivo del Fallimento della T. Geom. S. Costruzioni s.r.l. per un credito cui era stata riconosciuta collocazione ipotecaria su immobili promessi in vendita dalla società poi fallita con contratti preliminari da cui il curatore si era sciolto - propose reclamo ex art. 26 l. fall. contro il piano di riparto parziale che, sulle somme ricavate dalla vendita dei beni ipotecati, accordava soddisfacimento in via prioritaria ai crediti restitutori dei promissari acquirenti assistiti dal privilegio di cui all'art. 2755 bis c.c., in quanto vantati in virtù di contratto preliminare trascritto, ancorché in data successiva a quella dell'iscrizione dell'ipoteca. Il Tribunale di Novara adito respinse il reclamo con decreto del 18.7.07, nel quale, uniformandosi al principio espresso da Cass. n. 17197/03, affermò che il tenore letterale dell'art. 2748 II comma c.c., che stabilisce che, se la legge non prevede diversamente, i creditori che hanno privilegio sui beni immobili sono preferiti ai creditori ipotecari, non consentiva di condividere la contraria tesi della reclamante, fondata sulla natura iscrizionale, e non causale, del privilegio riconosciuto ai promissari acquirenti. Il decreto è stato impugnato da BPI nel frattempo trasformatasi in s.p.a. con ricorso straordinario per cassazione affidato a tre motivi, cui hanno resistito, con un unico controricorso, i promissari acquirenti degli immobili preferiti alla banca nel riparto. Il Fallimento della T. Costruzioni s.r.l. non ha svolto attività difensiva. I controricorrenti e la Veneto Banca soc. coop. p.a., costituitasi nella qualità di mandataria della BGV Credit Finance s.r.l., a sua volta succeduta a titolo particolare a BPI nella titolarità dei credito controverso, hanno depositato memorie ex art. 378 c.p.c. Motivi della decisione 1 In via preliminare, deve essere respinta la richiesta avanzata all'udienza pubblica dal difensore dei controricorrenti, di disporre l'integrazione del contraddittorio nei confronti della società fallita e del comitato dei creditori. Nel procedimento introdotto dal creditore con il reclamo contro il progetto di riparto reso esecutivo dal G.D. sono contradditori necessari il curatore e tutti i creditori la cui quota di ripartizione dell'attivo potrebbe subire variazioni nel caso di accoglimento dell'impugnazione. Deve escludersi, invece, che siano destinatari della decisione, e perciò passivamente legittimati a contraddire al reclamo, tanto il fallito, che non deve essere sentito prima della predisposizione del progetto, quanto il comitato dei creditori, che è un organo privo di rappresentanza processuale, avente funzione meramente interna, di controllo e consultiva cfr. Cass. n. 9580/97 . 2 Con tutti e tre i motivi di ricorso BPI s.p.a. denuncia violazione degli artt. 2748, 2° comma, 2755 bis, 2644 e 2852 c.c. e contesta che il privilegio speciale di cui all'art. 2755 bis c.c. abbia prevalenza sulle ipoteche anteriormente trascritte. 2.1 Sotto un primo profilo la ricorrente rileva che i privilegi immobiliari preferiti all'ipoteca sono quelli che trovano la loro ragion d'essere nella causa del credito e che non sono sottoposti ad alcuna forma di pubblicità, mentre il privilegio in questione si ricollega unicamente alla trascrizione del preliminare, che svolge una funzione di vera e propria pubblicità costitutiva ciò comporta, secondo la banca, che esso debba essere trattato alla stregua di un'iscrizione ipotecaria, con conseguente applicazione, per la soluzione dei conflitti, non già dell'art. 2748 2° comma c.c. cui andrebbe data un'interpretazione restrittiva, circoscritta ai soli privilegi non iscrizionali , ma delle regole che prevedono la prevalenza della formalità di data antecedente. 2.2 La ricorrente osserva, inoltre, che l'applicazione dell'art. 2748 2° comma c.c. finirebbe con l'accordare al promissario acquirente una tutela maggiore in caso di scioglimento del contratto che non in caso di stipula del definitivo e darebbe luogo ad un palese contrasto con l'art. 2645 bis c.c., in quanto il creditore ipotecario può far valere il suo credito sull'immobile se l'atto d'acquisto definitivo o la sentenza emessa ai sensi dell'ari. 2932 c.c., sono trascritti in data successiva all'iscrizione dell'ipoteca. 2.3 BPI sostiene, infine, che la collocazione del privilegio in esame all'ultimo posto nell'ordine di prevalenza dei privilegi immobiliari di cui all'art. 2780 c.c., dopo quelli per la concessione di acque e per tributi indiretti che, ai sensi degli artt. 2772 4° comma e 2774, 2° comma c.c., non possono essere esercitati in pregiudizio dei diritti anteriormente acquistati dai terzi sugli immobili, integra anch'essa un'indiretta deroga all'art. 2748, 2° comma c.c. I motivi, che sono fra loro connessi e possono essere congiuntamente esaminati, sono fondati. In data successiva alla proposizione del ricorso, le SS.UU. di questa Corte, con la sentenza n. 21045/09 cui si sono uniformate Cass. nn. 4195/012, 20974/012 e 341/012 hanno disatteso il principio enunciato da Cass. n. 17197/03 ed affermato sulla base di considerazioni sostanzialmente coincidenti con quelle esposte dalla ricorrente - che il privilegio speciale sul bene immobile, che assiste, ai sensi dell'art. 2775 bis c.c., i crediti del promissario acquirente conseguenti alla mancata esecuzione del contratto preliminare trascritto ex art. 2645 bis c.c., siccome subordinato ad una particolare forma di pubblicità costitutiva come previsto dall'ultima parte dell'art. 2745 c.c. , resta sottratto alla regola generale di prevalenza dei privilegio sull'ipoteca, sancita, se non diversamente disposto, dal 2° comma dell'art. 2748 c.c., e soggiace agli ordinari principi in tema di pubblicità degli atti. L'orientamento delle SS.UU., non contrastato dai controricorrenti con nuovi argomenti, è condiviso da questo collegio. Il provvedimento impugnato va pertanto cassato, con conseguente rinvio della controversia al Tribunale di Novara in diversa composizione. Il mutamento dei precedente indirizzo espresso in materia da questa Corte, intervenuto in data successiva alla proposizione dei ricorso, costituisce giusto motivo per compensare integralmente fra le parti le spese del giudizio. P.Q.M. La Corte accoglie il ricorso, cassa il provvedimento impugnato e rinvia al Tribunale di Novara in diversa composizione dichiara interamente compensate fra le parti le spese del giudizio di legittimità.