Nell’azione repentina di chi approfitta di una situazione favorevole improvvisamente manifestatasi, anche se non determinata da una propria azione, non è ravvisabile l’aggravante della destrezza.
Situazione favorevole. Con la sentenza n. 534 depositata il 5 gennaio 2017, la Corte di Cassazione interviene in tema di furto con destrezza delimitando i confini della circostanza aggravante in una situazione specifica. In particolare, il principio che viene affermato dagli Ermellini stabilisce, confermando in parte i precedenti giurisprudenziali, che nell’azione repentina di chi approfitta di una situazione favorevole improvvisamente manifestatasi, anche se non determinata da una propria azione, non sia ravvisabile l’aggravante della destrezza. Infatti, in questa ipotesi, la condotta è caratterizzata non dalla particolare abilità dell’agente nell’eludere la vigilanza sulla cosa, ma dalla semplice temerarietà di cogliere un’opportunità favorevole in assenza di controlli. In buona sostanza, per i giudici di legittimità, ai fini della configurabilità della circostanza aggravante di cui all’art. 625, comma 1, n. 4 , c.p.p. l’abilità dell’agente deve essere funzionale a distogliere l’attenzione della persona offesa dal controllo e dal possesso della cosa , a provocare la disattenzione del possessore, situazioni queste non riconoscibili qualora il venir meno della vigilanza della persona offesa abbia preceduto e non seguito la condotta connotata da abilità dell’agente e sia da questa del tutto svincolata. Metal detector e dimenticanza. Nel caso di specie la persona offesa aveva appoggiato il telefono cellulare nella cassetta vicino al metal detector di un ufficio pubblico, senza riprenderlo. Una volta accortasi di quanto accaduto, la stessa era ritornata indietro per riprendere il telefono, senza ritrovarlo. Dalla registrazioni delle immagini a circuito chiuso, la polizia giudiziaria accertava che l’imputato, che seguiva la persona offesa nella fila di accesso al palazzo, si era accorto di quanto accaduto e, con fare repentino, aveva ricoperto con i propri effetti personali il telefono cellulare, così nascondendolo alla vista del personale addetto ai controlli. Superato il metal detector, l’imputato si era immediatamente impossessato del telefono, allontanandosi. Appropriazione di cose smarrite. Inizialmente, i giudici di merito escludono che la fattispecie de quo possa rientrare nella ipotesi di cui all’art. 647 c.p. – peraltro abrogata dall’art. 1, comma 1, lett. e , d.lgs. n. 7 del 15 gennaio 2016 – in quanto l’appropriazione di cose smarrite ricorre quando per il legittimo detentore al momento dell’appropriazione risulti impossibile ricostituire sulla cosa smarrita il primitivo potere di fatto per l’ignoranza del luogo ove la stessa si trovi. In questi termini – come si legge nella sentenza in commento – non è possibile parlare di smarrimento ove la cosa possa essere rintracciata con relativa facilità, sulla base di uno sforzo di memoria che consenta una ricerca mirata nel luogo in cui è stata lasciata. Come emerge dalla ricostruzione operata, nel caso di specie non è possibile ravvisare l’impossibilità di ricostituire sulla cosa smarrita il primitivo potere di fatto della persona offesa per ignoranza del luogo ove la stessa si trovava, il che conferma la qualificazione del fatto in termini di furto. Configurazione della destrezza. D’altra parte, come già visto, non è possibile secondo i giudici di legittimità individuare nel caso di specie la sussistenza della circostanza aggravante. Infatti, secondo la giurisprudenza di legittimità, la destrezza si ravvisa quando la condotta dell’agente sia connotata da particolare agilità, sveltezza, artificio ed atteggiamenti, mosse o manovre scaltre ed ingannevoli, tali da eludere la pur vigile attenzione dell’uomo medio impedendogli di prevenire la sottrazione delle cose in suo possesso opponendosi tempestivamente ed in costanza del fatto. Si ricava, pertanto, che ai fini dell’integrazione della fattispecie circostanziale, viene in rilievo una speciale abilità dell’agente nel distogliere l’attenzione persona offesa dal controllo e dal possesso della cosa, quindi la particolare abilità idonea a neutralizzare le ordinarie difese della persona offesa. Da qui l’annullamento senza rinvio della sentenza impugnata limitatamente alla ritenuta circostanza aggravante ex art. 625, n. 4 , c.p. che esclude, mentre rinvia ad altra Sezione della Corte d’appello territoriale per un nuovo esame sul punto della recidiva e del trattamento sanzionatorio.
Corte di Cassazione, sez. V Penale, sentenza 14 ottobre 2016 – 5 gennaio 2017, n. 534 Presidente Vessichelli – Relatore Caputo Ritenuto in fatto 1. Con sentenza deliberata il 09/01/2015, la Corte di appello di Roma ha confermato la sentenza in data 08/02/2011 con la quale il Tribunale di Roma, all’esito del giudizio abbreviato, aveva dichiarato B.L. colpevole del reato di furto con destrezza di un telefono cellulare commesso il 07/02/2011 in danno di C.R. e, con le circostanze attenuanti generiche equivalenti alla circostanza aggravante e alla recidiva specifica contestate, lo aveva condannato alla pena di mesi 6 di reclusione ed Euro 300 di multa. 2. Avverso l’indicata sentenza della Corte di appello di Roma ha proposto ricorso per cassazione B.L. , attraverso il difensore avv. G. Di Giulio, articolando due motivi di seguito enunciati nei limiti di cui all’art. 173, comma 1, disp. att. cod. proc. pen Il primo motivo denuncia vizi di motivazione e violazione di legge in relazione alla mancata esclusione della circostanza aggravante di cui all’art. 625, primo comma, n. 4, cod. pen. e al conseguente mancato proscioglimento per difetto di querela nel momento in cui è stato sottratto, il telefono cellulare non si trovava nella sfera di vigilanza della persona offesa, che lo aveva dimenticato sull’apparecchio del meta/ detector, sicché l’imputato non ha fatto nulla per eludere la sorveglianza della stessa persona offesa di conseguenza, esclusa la circostanza aggravante, l’imputato doveva essere prosciolto per mancanza di querela. Il secondo motivo denuncia vizi di motivazione in ordine alla richiesta di esclusione della recidiva, rispetto alla quale la Corte di appello ha omesso di motivare. Considerato in diritto 1. Il ricorso deve essere accolto, dovendosi, peraltro, escludere il proscioglimento dell’imputato per mancanza di querela. 2. Il primo motivo è fondato. 2.1. In premessa, mette conto richiamare la - non contestata ricostruzione in fatto operata dalla Corte di merito. Nell’entrare nella Città Giudiziaria di omissis , la persona offesa C.R.aveva appoggiato il telefono cellulare nella cassetta vicina al metal detector, senza riprenderlo accortasi poi di quanto accaduto, C.era ritornata indietro per riprendere il telefono, senza, tuttavia, rinvenirlo. Dalla registrazione delle immagini a circuito chiuso, la polizia giudiziaria accertava che B., che seguiva la persona offesa nella fila di accesso al palazzo di giustizia, si era accorto di quanto accaduto e, con fare repentino, aveva ricoperto con i propri effetti personali il telefono cellulare, così nascondendolo alla vista del personale addetto ai controlli superato il metal detector, l’imputato si era immediatamente impossessato del telefono, allontanandosi. 2.2. Sempre in premessa, deve escludersi che la fattispecie concreta sia sussumibile nella norma - abrogata dall’art. 1, comma 1, lett. e , d. lgs. n. 15 gennaio 2016, n. 7 - di cui all’art. 647 cod. pen. secondo l’orientamento del tutto consolidato della giurisprudenza di questa Corte, infatti, la fattispecie di appropriazione di cose smarrite ricorre quando per il legittimo detentore, al momento dell’appropriazione, risulti impossibile ricostituire sulla cosa smarrita il primitivo potere di fatto per ignoranza del luogo ove la stessa si trovi, sicché non può parlarsi di smarrimento ove la cosa possa essere rintracciata con relativa facilità, sulla base di uno sforzo di memoria che consenta una ricerca mirata nel luogo in cui è stata lasciata Sez. 2, n. 25939 del 17/06/2010 - dep. 07/07/2010, PM in proc. Contessi, Rv. 247752 conf., ex plurimis, Sez. 2, n. 5905 del 20/12/2005 - dep. 14/02/2006, PM in proc. Scaffini, Rv. 233495 come emerge dalla ricostruzione sopra sintetizzata, nel caso di specie non può ravvisarsi l’impossibilità di ricostituire sulla cosa smarrita il primitivo potere di fatto della persona offesa per ignoranza del luogo ove la stessa si trovava, il che conferma la qualificazione del fatto in termini di furto. 2.3. Ciò premesso, la circostanza aggravante della destrezza non sussiste. Come affermato da un consolidato orientamento della giurisprudenza di questa Corte, la destrezza si ravvisa quando la condotta dell’agente sia connotata da particolare agilità, sveltezza, callido artificio ed atteggiamenti, mosse o manovre particolarmente scaltre ed ingannevoli, tali da eludere la pur vigile attenzione dell’uomo medio impedendogli di prevenire la sottrazione delle cose in suo possesso opponendovisi tempestivamente ed in costanza del fatto Sez. 4, n. 42672 del 10/05/2007 - dep. 20/11/2007, Aspa, Rv. 238296 conf. ex plurimis, Sez. 1, n. 3763 del 27/02/1998 - dep. 25/03/1998, Mauri, Rv. 210122 viene dunque in rilievo, ai fini dell’integrazione della fattispecie circostanziale, una speciale abilità dell’agente nel distogliere l’attenzione della persona offesa dal controllo e dal possesso della cosa Sez. 2, n. 9374 del 18/02/2015 - dep. 04/03/2015, P.G. in proc. Di Battista, Rv. 263235 , ossia, in altri termini, la particolare abilità dell’agente idonea a neutralizzare le ordinarie difese della persona offesa Sez. 4, n. 14992 del 17/02/2009 - dep. 07/04/2009, Scalise, Rv. 243207 , attenuando la sua normale attenzione nel mantenere il controllo o la vigilanza sulla cosa Sez. 5, n. 44018 del 10/10/2005 - dep. 02/12/2005, Fazio, Rv. 232811 e approfittando della disattenzione del possessore provocata dall’agente Sez. 5, n. 640 del 30/10/2013 - dep. 10/01/2014, Rainart, Rv. 257948 . Nucleo essenziale della ratio dell’aggravamento punitivo è la condizione di minorata difesa in cui viene trovarsi il possessore della cosa di fronte all’abilità dell’agente condizione di attenuata difesa del possessore dipendente dalla particolare condotta dell’agente e idoneità della condotta stessa a sviare l’attenzione della persona offesa, distogliendola dal controllo e dal possesso della cosa Sez. 1, n. 3763 del 27/02/1998, Mauri, cit. , ossia a eludere la pur vigile attenzione dell’uomo medio Sez. 4, n. 13491 del 13/11/1998 - dep. 21/12/1998, Gatto, Rv. 212361 sono dunque inscindibilmente correlate nella definizione degli elementi costitutivi della fattispecie circostanziale requisito necessario per la sussistenza della circostanza aggravante della destrezza è, infatti, la vigilanza del possessore contestuale alla condotta furtiva Sez. 5, n. 19344 del 11/02/2013 - dep. 06/05/2013, T., Rv. 255380 . Né tale requisito può dirsi insussistente in presenza dell’approfittamento di una condizione di attenuata difesa, quale, ad esempio, è quella di chi perda di vista la cosa per una frazione di tempo senza però precludersi totalmente la possibilità di un controllo e di un immediato ricongiungimento con la cosa stessa, il che configura quella condotta elusiva che il legislatore intende più gravemente punire perché espressiva di una particolare attitudine criminale del soggetto Sez. 5, n. 15262 del 23/03/2005 - dep. 22/04/2005, Gabriele, Rv. 232140 infatti, l’approfittamento di questa frazione di tempo, in permanenza della vigilanza diretta e immediata della cosa, configura la condotta elusiva che il legislatore intende punire più gravemente, in quanto espressione di una particolare attitudine criminale del soggetto Sez. 5, n. 11079 del 22/12/2009 - dep. 23/03/2010, Bonucci, Rv. 246888 conf., ex plurimis, Sez. 5, n. 12473 del 18/02/2014 - dep. 17/03/2014, Rapposelli, Rv. 259877 . Di qui la conclusione, condivisa dal Collegio, che non sussiste l’aggravante della destrezza nell’ipotesi di furto commesso dall’agente approfittando della situazione di assenza di vigilanza sulla res da parte del possessore Sez. 4, n. 46977 del 10/11/2015 - dep. 26/11/2015, Cammareri, Rv. 265051 . Principio, questo, alla luce del quale deve escludersi che nel caso di specie siano ravvisabili gli elementi costitutivi della circostanza di cui all’art. 625, primo comma, n. 4, cod. pen. l’intervallo di tempo tra l’allontanamento della C.dopo aver collocato il telefono cellulare nella cassetta vicina al metal detector e il ritorno sui suoi passi per recuperare l’apparecchio - intervallo nel quale si è consumata l’azione furtiva dell’imputato - esclude la perdurante vigilanza diretta e immediata della persona offesa sulla cosa nei termini indicati, ossia con la possibilità di un controllo e di un immediato ricongiungimento con la res Sez. 5, n. 15262 del 23/03/2005, Gabriele, cit. d’altra parte, l’allontanamento di C.R.dal punto in cui aveva lasciato il telefono esclude, nell’azione di B., la riconoscibilità - necessaria ai fini della sussistenza della circostanza aggravante in esame - di quell’abilità dell’agente idonea a neutralizzare le ordinarie difese della persona offesa, ordinarie difese, come si è visto, venute meno a causa dell’allontanamento della vittima dal metal detector presso il quale aveva dimenticato il telefono. 2.4. Non ignora il Collegio l’esistenza, nella giurisprudenza di legittimità, di un minoritario orientamento che ravvisa la circostanza aggravante in esame anche nei confronti dell’agente che approfitti del temporaneo allontanamento del possessore Sez. 5, n. 6213 del 24/11/2015 - dep. 15/02/2016, Stepich, Rv. 266096 Sez. 5, n. 20954 del 18/02/2015 - dep. 20/05/2015, Marcelli, Rv. 265291 Sez. 6, n. 23108 del 07/06/2012 - dep. 12/06/2012, Antenucci, Rv. 252886 Sez. 5, n. 16276 del 16/03/2010 - dep. 26/04/2010, Carelli, Rv. 247262 Sez. 4, n. 45488 del 08/07/2008 - dep. 09/12/2008, Valle, Rv. 241989 Sez. 3, n. 35872 del 08/05/2007 - dep. 01/10/2007, Alia, Rv. 237285 , orientamento, questo, che non può essere seguito. Rileva, infatti, il Collegio che l’indirizzo interpretativo qui disatteso, nel riconoscere la sussistenza della circostanza aggravante in esame anche in relazione al mero approfittarsi del temporaneo allontanamento del possessore, svaluta il profilo essenziale della fattispecie circostanziale, ossia il perfezionamento dell’azione furtiva grazie alla condizione di attenuata difesa della persona offesa dipendente dall’abilità dell’agente fanno difetto, nell’ipotesi in esame, sia la particolare abilità dell’agente idonea a neutralizzare le ordinarie difese della persona offesa Sez. 4, n. 14992 del 17/02/2009, Scalise, cit. , neutralizzazione, invece, dovuta alla stessa condotta di allontanamento della vittima, sia il requisito della vigilanza del possessore contestuale alla condotta furtiva Sez. 5, n. 19344 del 11/02/2013, T., cit. , ossia, come si è visto, la permanenza della vigilanza diretta e immediata della cosa Sez. 5, n. 11079 del 22/12/2009, Bonucci, cit. con la possibilità di un controllo e di un immediato ricongiungimento con la stessa Sez. 5, n. 15262 del 23/03/2005, Gabriele, cit. , anch’essa interrotta dalla sospensione di tale vigilanza determinata dall’allontanamento. Né può sostenersi che l’aggravante della destrezza sia ravvisabile anche nell’azione repentina di chi approfitta di una situazione favorevole improvvisamente manifestatasi, anche se non determinata da una propria azione Sez. 5, n. 20954 del 18/02/2015, Marcelli, cit. in tale ipotesi, infatti, la condotta è caratterizzata non dalla particolare abilità dell’agente nell’eludere la vigilanza sulla cosa, ma dalla semplice temerarietà di cogliere un’opportunità favorevole in assenza di controlli Sez. 5, n. 12473 del 18/02/2014, Rapposelli, cit. Sez. 5, n. 11079 del 22/12/2009, Bonucci, cit. ai fini della configurabilità della circostanza aggravante di cui all’art. 625, primo comma, n. 4 cod. proc. pen., infatti, l’abilità dell’agente deve essere funzionale a distogliere l’attenzione della persona offesa dal controllo e dal possesso della cosa Sez. 2, n. 9374 del 18/02/2015 - dep. 04/03/2015, P.G. in proc. Di Battista, Rv. 263235 , a provocare la disattenzione del possessore Sez. 5, n. 640 del 30/10/2013 - dep. 10/01/2014, Rainart, Rv. 257948 , situazioni, queste, non riconoscibili qualora, come nel caso di specie, il venir meno della vigilanza della persona offesa abbia preceduto - e non seguito - la condotta connotata da abilità dell’agente e sia da questa del tutto svincolata. 3. L’esclusione della circostanza aggravante della destrezza non comporta il proscioglimento dell’imputato per improcedibilità dell’azione dovuta a mancanza di querela diversamente da quanto dedotto dal ricorso, infatti, Rossana C.ha proposto querela in sede di denuncia orale il 07/02/2011. 4. Anche il secondo motivo deve essere accolto. In premessa, deve rilevarsi che l’atto di appello aveva espressamente censurato il punto della sentenza di primo grado relativo all’applicazione della recidiva, argomentando sulla base del carattere occasionale del fatto, collegato alla circostanza contingente della dimenticanza del cellulare da parte della persona offesa. Ciò premesso, deve ribadirsi che, in presenza di contestazione della recidiva a norma di uno dei primi quattro commi dell’art. 99 cod. pen. e, dopo la declaratoria di illegittimità costituzionale di cui alla sentenza n. 185 del 2015, anche del quinto comma dell’articolo citato , è compito del giudice quello di verificare in concreto se la reiterazione dell’illecito sia sintomo effettivo di riprovevolezza della condotta e di pericolosità del suo autore, avuto riguardo alla natura dei reati, al tipo di devianza di cui essi sono il segno, alla qualità e al grado di offensività dei comportamenti, alla distanza temporale tra i fatti e al livello di omogeneità esistente tra loro, all’eventuale occasionalità della ricaduta e a ogni altro parametro individualizzante significativo della personalità del reo e del grado di colpevolezza, al di là del mero e indifferenziato riscontro formale dell’esistenza di precedenti penali Sez. U, n. 35738 del 27/05/2010 - dep. 05/10/2010, P.G., Calibè e altro, Rv. 247838 di conseguenza, in caso di contestazione della recidiva, è richiesto al giudice uno specifico dovere di motivazione sia ove egli ritenga sia ove egli escluda la rilevanza della stessa Sez. U, n. 5859 del 27/10/2011 - dep. 15/02/2012, Marcianò, Rv. 251690 conf. Sez. 5, n. 1212 del 22/10/2014 - dep. 13/01/2015, Cozzolino , dovere di motivazione al quale la Corte distrettuale, limitandosi a richiamare i plurimi precedenti specifici dell’imputato, non ha ottemperato. Di conseguenza, in parte qua e, per l’effetto, in ordine al complessivo trattamento sanzionatorio, la sentenza impugnata deve essere annullata con rinvio ad altra sezione della Corte di appello di Roma. 5. Pertanto, la sentenza impugnata deve essere annullata senza rinvio limitatamente alla circostanza aggravante di cui all’art. 625, comma primo, n. 4 , cod. pen., che va esclusa, nonché con rinvio ad altra sezione della Corte di appello di Roma limitatamente alla recidiva e, per l’effetto, al trattamento sanzionatorio, mentre, nel resto, il ricorso deve essere rigettato. P.Q.M. Annulla senza rinvio la sentenza impugnata limitatamente alla ritenuta circostanza aggravante ex art. 625 n. 4 c.p. che esclude e con rinvio ad altra Sezione della Corte di appello di Roma per nuovo esame sul punto della recidiva e del trattamento sanzionatorio. Rigetta nel resto il ricorso.