Sussiste l’obbligo di nominare sostituto, ex articolo 102 c.p.p., ovvero di indicare le ragioni che non consentono siffatta nomina, per il difensore impedito a comparire per ragioni di salute debitamente documentate?
Con l’ordinanza n. 6220/2016, depositata il 15 febbraio i Giudici della Quinta sezione della Suprema Corte tornano ad occuparsi del tema del legittimo impedimento del difensore e dell’onere di nominare un sostituto processuale ex articolo 102 c.p.p. Il caso concreto. Nella specie, la Corte d’appello di Campobasso procedeva alla trattazione del giudizio di tre imputati, accusati di tentata truffa mediante lo spaccio di banconote false nonostante l’assenza del difensore di fiducia, nonostante fosse stato tempestivamente comunicato l’impedimento dovuto da malattia in corso. Pur sussistendo i motivi di legittimo impedimento, l’istanza veniva rigettata dai giudici territoriali sull’osservazione che il difensore nulla avesse dedotto in ordine alla sua impossibilità di nominare un sostituto. Il difensore degli imputati ricorre per cassazione, rappresentando una serie di motivi di doglianza, tra i quali preliminare si pone la violazione di legge in relazione al rigetto dell’istanza di rinvio per impedimento a comparire del difensore a causa di malattia per difetto di esposizione circa la mancata nomina di un sostituto. Più segnatamente, lamenta il ricorrente l’insussistenza, secundum legem , di un obbligo in capo all’avvocato, impedito per malattia a comparire in udienza per l’espletamento dell’attività difensiva, di anche solo dover motivare le ragioni che impediscono di nominare un sostituto affinchè si proceda con il giudizio, sulla scorta del recente arresto giurisprudenziale della Quarta sezione Penale del Supremo Consesso, n. 6779/2013 . Impedimento del difensore per motivi di salute. Tuttavia, come segnalato dall’Ufficio del Massimario, sul punto esisteva già uno specifico contrasto tra le sezioni Penali della Corte. Secondo l’orientamento giurisprudenziale ultimo Cass. n. 35263/2014 , in tema di impedimento del difensore, l’obbligo di nominare un sostituto sussiste anche quando l’impedimento è dovuto a ragioni di salute dello stesso difensore. Per cui, secondo tale impostazione, non v’è differenza di trattamento tra le richieste di differimento rapportabili a concomitanti impegni professionali od a motivi di salute, proprio come dovrebbe evincersi dal tenore letterale dell’articolo 420- ter c.p.p., che non esonera in alcun caso il difensore dal giustificare l’impossibilità a farsi sostituire ex articolo 102 c.p.p Esiste, tuttavia, un opposto filone ex plurimis , Cass. n. 29914/2008, secondo il quale l’onere di fornire specifiche ragioni circa l’impossibilità di nomina del sostituto processuale non sussiste allorquando l’impedimento dedotto sia rappresentato da serie problematiche di salute del difensore debitamente documentate . Tale impostazione, in caso di malattia, non esige argomentazione da parte del richiedente in considerazione della ritenuta inutilità di disquisire su questioni dettate dal caso fortuito, certamente differenti dai casi di cure sanitarie già pianificate o di impegni professionali connotati dal carattere della prevedibilità. Rimessione alle Sezioni Unite. Pertanto, con la pronuncia in commento, la Quinta sezione Penale rimette la risoluzione della questione alle Sezioni Unite del Supremo Collegio, chiamato a dirimere il contrasto sul seguente quesito sussiste l’obbligo di nominare sostituto, ex articolo 102 c.p.p., ovvero di indicare le ragioni che non consentono siffatta nomina, per il difensore impedito a comparire da ragioni di salute? . La parola definitiva spetta alle Sezioni Unite, che in materia di legittimo impedimento si sono già pronunciate, con la sentenza n. 4909/15 , sulla causa del concomitante impegno professionale.
Corte di Cassazione, sez. V Penale, ordinanza 17 dicembre 2015 – 15 febbraio 2016, numero 6220 Presidente Marasca – Relatore Gorjan Ritenuto in fatto La Corte d'Appello di Campobasso con la sentenza impugnata, emessa il 7.4.2015, ha parzialmente riformata la decisione di condanna pronunziata, nei confronti degli imputati, dal Tribunale di Isernia in ordine a vari delitti di tentata truffa mediante spaccio di banconota falsa e di spaccio di banconote false, posti in essere nei primi giorni del settembre 2011. I tre imputati erano stati riconosciuti colpevoli di tutti i delitti contestati e la Corte d'appello aveva ridotta loro la pena inflitta in dipendenza della concessione delle attenuati generiche. Tutti gli imputati hanno interposto ricorso per cassazione a mezzo del difensore fiduciario svolgendo i seguenti motivi di censura concorreva violazione di legge in quanto la Corte aveva rigettato istanza difensiva di rinvio per impedimento a comparire del difensore a causa malattia sull'osservazione del difetto di esposizione - non richiesta dalla legge - delle ragioni che non consentivano la nomina di un sostituto concorreva violazione di legge poiché, pur in presenza di adeguati elementi probatori al riguardo, la Corte territoriale non ha ritenuto di meglio inquadrare il fatto illecito nel delitto ex art. 457 cp, benché credibili le asserzioni dell'imputato P.G. circa il ricevimento in buona fede delle banconote false concorreva vizio di motivazione per illogicità con relazione alla condanna anche per episodi contestati, relativamente ai quali non v'era certezza circa la falsità della banconota offerta alla parte lesa. All'odierna udienza pubblica nessuno compariva per gli imputati mentre il P.G. concludeva per il rigetto del ricorso. Considerato in diritto Il primo motivo di impugnazione, avente carattere squisitamente processuale in quanto attiene al rispetto del diritto fondamentale di difesa, appare pregiudiziale all'esame delle altre ragioni esposte in ricorso dagli imputati. Si lamenta che la Corte molisana abbia proceduto al giudizio nonostante l'assenza del difensore fiduciario, il quale aveva tempestivamente rappresentato suo impedimento legittimo determinato da malattia in atto. Difatti la Corte territoriale aveva esaminata l'istanza di differimento per legittimo impedimento formulata dal difensore degli imputati e ritenuto effettivo il rappresentato impedimento, ma aveva rigettata detta istanza sull'osservazione che il difensore nulla aveva dedotto relativamente alla sua impossibilità di nominare sostituto, siccome suo obbligo. Con l'impugnazione viene contestata la sussistenza di un obbligo, previsto da una norma di legge, in capo al difensore, che rappresenta impedimento legittimo per malattia, di anche solo dover motivare le ragioni che gli impediscono di nominare un sostituto affinché si proceda nel giudizio ed un tanto sulla scorta di puntuale arresto numero 6779/2013 depositata il 11.12.2013 ed emessa dalla sezione quarta di questa Corte. Tuttavia come segnalato dall'Ufficio del Massimario con relazione, che si riproduce, esisteva già sullo specifico punto contrasto tra le sezioni penali della Corte. La IV Sezione penale, con decisione assunta all'udienza pubblica del 22 luglio 2014 dep. 8 agosto 2014 , numero 35263, Gaggiano ed altro, Rv. 260152, ha affermato il principio di diritto così massimato In tema di impedimento del difensore, l'obbligo di nominare un sostituto, ex art. 102, cod. proc. penumero , sussiste anche quando l'impedimento dedotto sia costituito da serie ragioni di salute dello stesso difensore” . Nella citata sentenza è, preliminarmente, richiamata la giurisprudenza di legittimità sulla valutazione discrezionale del giudicante in ordine alla richiesta di rinvio avanzata dal difensore cfr. Sez. Unumero , 25 giugno 2009, numero 29529, P.g. in proc. De Marino, Rv. 244109 nonché alla necessità che tale richiesta sia corredata dalla indicazione degli elementi giustificativi della assoluta impossibilità sia di comparire sia di avvalersi di un sostituto processuale a sensi dell'art. 102 cod. proc. penumero Sez. VI, 8 marzo 2012, numero 11174, Giovanelli, Rv. 252191 Sez. V, 11 ottobre 2007, numero 43062, Melosso, Rv. 238499 Sez. VI, 18 novembre 2003, numero 48530 Levante Rv. 228598 Sez. Ili, 2 maggio 2013, numero 26408, Convertini, Rv. 256294 Sez. V, 4 luglio 2008, numero 44299 Buscemi e altro, Rv. 241571 Sez. V, 28 ottobre 2010, numero 41148, Cutrale, Rv. 248905 . Alla luce di tale consolidata giurisprudenza è, quindi, rilevato che il chiaro disposto dell'art. 420 ter cod. proc. penumero non opera alcuna distinzione in ordine alle ragioni dell'impedimento, di talché, anche quando attenga a ragioni di salute del difensore, non vi è alcune ragione per la quale ritenere quest'ultimo esonerato dall'obbligo di nominare un sostituto processuale. È, altresì, evidenziato che la necessità per il difensore di dare giustificazione anche della mancata nomina di un sostituto è chiaramente desumibile, oltre che da ragioni di ordine sistematico, dall'ultimo periodo dell'art. 420 ter, comma 5, cod. proc. penumero in termini, Sez. Ili 2 maggio 2013, numero 26408, Convertini, Rv. 256294 . Nella pronuncia in esame è compiutamente dato atto che esiste un diverso indirizzo interpretativo, affermato da Sez. V, 1 luglio 2008, numero 29914, Trubia Rv. 240453, secondo il quale l'onere di fornire specifica ragione dell'impossibilità di nominare un sostituto, ai sensi dell'art. 102 cod. proc. penumero , non sussiste allorquando l'impedimento dedotto sia costituito da serie ragioni di salute dello stesso difensore, comunicato al giudice e debitamente documentato, a meno che si tratti di impedimento, ancorché non evitabile, prevedibile. Tale differente approdo interpretativo si fonda sulla considerazione che l'onere de quo grava sul difensore quando questi esercita una scelta tra un impegno professionale ed un altro, mentre nei casi di forza maggiore una simile pretesa non avrebbe senso e ragione, a meno che l'impedimento, per quanto non evitabile, abbia avuto i caratteri della prevedibilità. In sentenza è pure richiamato un precedente Sez. V, 20 settembre 2006, numero 35011, Gallo, Rv. 235224 , riguardante un impedimento dovuto a lutto familiare, ove il diniego del rinvio richiesto era stato ritenuto illegittimo perché sfornito di congrua motivazione, osservando come i precedenti riferimenti giurisprudenziali all'inadempimento dell'onere di giustificare l'impossibilità di nominare un sostituto del difensore impedito riguardassero, principalmente ed essenzialmente ”, la distinta ipotesi del concomitante impegno professionale. A conclusioni analoghe era pervenuta anche Sez. I, 9 dicembre 2008, numero 47753, Fettah, Rv. 242489, in cui si afferma che non è previsto dalla legge alcun obbligo per il difensore di fiducia impedito per malattia di nominare un sostituto processuale ovvero di indicare le ragioni per l'omessa nomina e si richiama, a sostegno delle conclusioni raggiunte, Sez. Ili, 17 dicembre 2002, numero 3072/03, Rigatuso Rv. 223943. In quest'ultima sentenza è stata sostenuta l'insussistenza di un obbligo di nomina del sostituto da parte del difensore impedito, in coerenza alla natura fiduciaria del rapporto di mandato corrente fra l'imputato e il difensore da lui nominato . Il contrasto permane posto che parte impugnante indica arresto del 2013 a sostegno della sua censura, ma il medesimo indirizzo interpretativo risulta adottato anche da due ulteriori decisioni di questa Corte - Cass. Sez. 6 del 11.4.2014 rv 262074 imp. R. e Cass. Sez. 6 n° 7997 dep. 23.2.2015 rv 262389 imp. Seck -,le quali segnalano l'assenza d'obbligo di legge per il difensore impedito a cagione di malattia, stante anche la natura imprevista dell'impedimento quando non collegato a cura programmataci dover indicare le ragioni che gli impediscono la nomina di sostituto. Va ancora segnalato come l'indirizzo interpretativo che viceversa reputa, comunque, concorrente l'onere a carico del difensore impedito, anche per malattia, risulta ribadito ancora di recente - Cass. Sez. 4 numero 49733 del 13.11.2014 rv 261182 imp. Pezzetta -. Il contrasto poi non sembra esser stato risolto con l'insegnamento presente nella pronunzia delle Sezioni unite – numero 4909 dep. 2.2.2015 rv 262912 imp. Torchio -in quanto espressamente oggetto dell'esame erano gli obblighi a carico del difensore, che deduceva impedimento legittimo rappresentato da impegno professionale concomitante. Come dianzi evidenziato questo Collegio risulta chiamato a risolvere propriamente la questione oggetto di contrasto, poiché, la Corte molisana nella sua ordinanza ha espressamente dato atto che concorreva impedimento per malattia del difensore, ma ha rigettata l'istanza di differimento esclusivamente sull'osservazione che il difensore nulla aveva motivato circa l'impossibilità di nominare un sostituto. Quindi appare necessario dirimere il contrasto sullo specifico quesito se sussiste l'obbligo di nominare sostituto, ex art. 102 cod. proc. penumero , ovvero indicare le ragioni che un tanto non consente, per il difensore anche quando l'impedimento legittimo dedotto sia costituito da ragioni di salute . P.Q.M. Rimette il ricorso alle Sezioni Unite Penali.