In tema di omesso versamento delle ritenute previdenziali, la sanzione civile, irrogata ai sensi dell’art. 116, comma 8, lett. a , l. n. 388/2000 Misure per favorire l’emersione del lavoro irregolare , non è incompatibile con una condanna penale ex art. 2 l. n. 638/1983.
È quanto affermato dalla Corte di Cassazione con sentenza n. 31378/15, depositata il 20 luglio. Il caso. Il Tribunale di Brescia condannava una donna alla pena ritenuta di giustizia per il reato di omesso versamento delle ritenute previdenziali per i lavoratori dipendenti ex art. 2 l. n. 638/1983. La Corte d’appello territoriale, in parziale riforma di tale pronuncia, escludeva la contestata recidiva e per l’effetto riduceva la pena originariamente inflitta alla donna. Avverso tale sentenza, la donna ricorreva per cassazione, sollevando eccezione di illegittimità costituzionale dell’art. 649 c.p.p. per violazione dell’art. 117 Cost. in riferimento all’art. 4 Prot. 7 CEDU Ne bis in idem , nella parte in cui la norma del codice di rito non prevede che procedimenti non qualificati formalmente come penali, ma aventi natura sostanzialmente penale, possano determinare il proscioglimento dal reato per il principio del ne bis in idem . La donna, infatti, segnalava di essere già stata condannata in via definitiva per il medesimo fatto storico al pagamento di una sanzione civile ai sensi dell’art. 116, comma 8, lett. a l. n. 388/2000 Misure per favorire l’emersione del lavoro irregolare . La donna, inoltre, lamentava vizio di motivazione in riferimento al profilo della crisi di liquidità dell’azienda ritenuta irrilevante dalla Corte ed alla correlata carenza dell’elemento psicologico del reato, nonostante le doglianze formulate nell’atto di appello. Manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale. Il Supremo Collegio ha ritenuto manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale sollevata dalla ricorrente. Il richiamato art. 4 Prot. 7 CEDU, infatti, sancisce il principio del ne bis in idem , affermando che nessuno può essere perseguito o condannato penalmente dalla giurisdizione dello stesso Stato per un reato per il quale è già stato assolto o condannato a seguito di una sentenza definitiva conformemente alla legge e alla procedura penale di tale Stato . Tale principio, formulato in origine con riguardo esclusivamente ai reati penali, è stato applicato anche con riferimento al procedimento amministrativo, laddove la sanzione che esso preveda abbia natura sostanzialmente penale. La stessa Corte Europea dei Diritti dell’Uomo ha consolidato un orientamento giurisprudenziale in forza del quale, per stabilire la sussistenza di un’accusa in materia penale, occorre effettuare una valutazione sulla base di tre criteri la qualificazione giuridica della disposizione in causa nel diritto nazionale, la natura stessa di quest’ultima e la natura e il grado di severità della sanzione. Occorre dunque, proseguono i Giudici di Piazza Cavour, procedere ad un esame della sanzione prevista dall’art. 116, comma 8, lett. a l. n. 388/2000. Quanto alla qualificazione giuridica della norma in esame, la rubrica dell’art. 116, comma 8, lett. a l. n. 388/2000 e il contesto ove la stessa è collocata portano ad escludere la natura penale della sanzione la tipologia della sanzione disciplinata, poi, rientra nel novero di quelle civili. Anche la valutazione della natura intrinseca della disposizione de qua , inoltre, secondo il Collegio non può considerarsi penale, dal momento che essa comporta effetti ristoratori verso l’INPS e, dunque, assume caratteri sostanzialmente, e non solo formalmente, civilistici. Tanto basta secondo gli Ermellini ad escludere in radice la possibilità di considerare l’identità del fatto, in quanto quest’ultima richiede che siano identici tutti i tratti caratteristici e non solo che il fatto storico sia il medesimo. Né può attribuirsi carattere di particolare afflittività alla sanzione civile, tale da farla assimilare ad una sanzione penale, tenuto conto anche dei limiti massimi insuperabili ai quali parametrare la sanzione irrogabile. La situazione di illiquidità non esclude il dolo. Anche il secondo motivo del ricorso, secondo la Corte, è infondato. La Corte territoriale, infatti, ha escluso in modo esaustivo che l’azienda della ricorrente versasse in una situazione di illiquidità alla scadenza dei singoli versamenti mensili la situazione della ricorrente, infatti, era sì di obiettiva difficoltà temporanea, ma non di illiquidità assoluta. Né, peraltro, secondo il consolidato orientamento della giurisprudenza di legittimità, si può attribuire rilievo alla circostanza che il datore di lavoro stia attraversando una fase di criticità e destini le proprie risorse finanziarie a far fronte a debiti di altra natura considerati più urgenti l’elemento soggettivo richiesto dalla norma incriminatrice, infatti, è il dolo generico, ravvisabile nella scelta consapevole del soggetto obbligato di omettere il versamento di quanto dovuto.
Corte di Cassazione, sez. III Penale, sentenza 14 gennaio – 20 luglio 2015, n. 31378 Presidente Fiale – Relatore Grillo Ritenuto in fatto 1.1 Con sentenza del 24 giugno 2014, la Corte di Appello di Brescia, in parziale riforma della sentenza del Tribunale di quella città del 17 gennaio 2014 con la quale G.G.C. era stata ritenuta colpevole del reato di omesso versamento delle ritenute previdenziali per i lavoratori dipendenti art. 2 della L. 638/83 relative al periodo compreso tra marzo e dicembre 2007 e condannata alla pena ritenuta di giustizia, escludeva la contestata recidiva e, per l'effetto, riduceva la pena originariamente inflittale a mesi sei di reclusione ed Euro 300,00 di multa, confermando nel resto. 1.2 Avverso la detta sentenza ricorre l'imputata personalmente sollevando, con un primo motivo, eccezione di illegittimità costituzionale dell'art. 649 cod. proc. pen. per violazione dell'art. 117 Cost. in riferimento all'art. 4 Prot. 7 CEDU rileva, in proposito, la ricorrente che essendo stata la stessa già condannata in via definitiva per il medesimo fatto storico al pagamento di una sanzione civile ai sensi dell'art. 116 comma 8 lett. a della L. 388/00, sarebbe affetto da illegittimità costituzionale l'art. 649 del codice processuale di rito per contrasto con l'art. 117 Comma 1 Cost. nella parte in cui non prevede che procedimenti non qualificati formalmente come penali, ma aventi natura sostanzialmente penale possano determinare il proscioglimento dal reato per il principio del ne bis in idem . Richiama, al riguardo, i contenuti della sentenza emessa dalla CEDU nella causa Grande Stevens ed altri c. Italia del 4 marzo 2014 ed i principi di diritto in essa richiamati tra i quali il divieto del doppio grado di giudizio in materia penale la natura sostanzialmente penale della sanzione civile in quanto afflittiva l'identità del fatto e del reato. Con un secondo motivo la ricorrente lamenta vizio di motivazione per contraddittorietà e/o illogicità manifesta con specifico riferimento al profilo afferente alla crisi di liquidità dell'azienda ritenuta irrilevante dalla Corte ed alla correlata carenza dell'elemento psicologico del reato dolo , pur a fronte delle specifiche doglianze formulate sul punto con l'atto di appello. Considerato in diritto 1. Il ricorso non è fondato l'eccezione di illegittimità costituzionale dell'art. 649 cod. proc. pen. nei termini prospettati dalla ricorrente, a giudizio del Collegio, è manifestamente infondata. 1.1 Si osserva da parte della ricorrente che, avendo la stessa subito una sanzione civile ai sensi dell'art. 116 comma 8 lett. a della L. 388/2000 conseguente al mancato pagamento dei contributi, tale sanzione per la sua natura afflittiva acquisirebbe caratteristiche proprie della sanzione penale. E poiché la sanzione penale prevista dall'art. 2 comma 1 bis della L. 638/83 consegue all'omesso versamento dei contributi per il medesimo periodo di riferimento oggetto della sanzione civile, ciò costituirebbe il presupposto della identità del fatto sulla quale si è poi sviluppato il percorso argomentativo della CEDU con la menzionata sentenza Grande Stevens e. Italia. 1.2 La ricorrente, al fine di dimostrare l'incostituzionalità della norma processuale penale art. 649 cod. proc. pen. nella parte in cui non prevede la possibilità del proscioglimento in applicazione del principio del divieto del bis in idem per fatti identici assoggettati a due diverse sanzioni aventi, però, identica natura, richiama le argomentazioni sviluppate dalla CEDU con la ricordata sentenza del 4 marzo 2014. 2. Secondo i giudici della Corte Europea, dopo che sono state comminate sanzioni dalla Consob, l'avvio di un processo penale sugli stessi fatti violerebbe il principio giuridico del ne bis in idem, in virtù del quale non si può essere giudicati due volte per lo stesso fatto. I ricorrenti, infatti, dopo essere stati sanzionati nel 2007 dalla Consob, erano stati rinviati a giudizio, per essere poi assolti in primo grado e condannati in appello. 2.1 Anche se il processo celebrato innanzi alla CONSOB ha natura amministrativa, secondo la Corte di Strasburgo le sanzioni inflitte possono essere parificate alle sanzioni penali in considerazione dell'eccessiva afflittività della sanzione sia per l'importo in sé considerato che per le sanzioni accessorie ed ancora per le loro ripercussioni sugli interessi del condannato in quanto sanzioni penali, le sanzioni amministrative devono dunque osservare le garanzie che l'art. 6 CEDU riserva ai processi penali. 2.2 La Corte ha così riconosciuto un indennizzo ai ricorrenti per la violazione da parte dell'Italia dell'articolo 6, paragrafo 1, della Convenzione diritto a un giusto processo in tempi ragionevoli nonché dell'articolo 4 del protocollo n. 7 diritto a non essere giudicati o puniti due volte per i medesimi fatti . 3. Come è noto l'art. 4 del Protocollo n. 7 sancisce il c.d. principio del ne bis in idem , laddove si afferma che Nessuno può essere perseguito o condannato penalmente dalla giurisdizione dello stesso Stato per un reato per il quale è già stato assolto o condannato a seguito di una sentenza definitiva conformemente alla legge e alla procedura penale di tale Stato . 3.1 Tale principio, concepito in origine con riguardo esclusivamente ai reati penali, viene applicato dalla CEDU anche con riferimento al rapporto tra procedimento penale e procedimento amministrativo o meglio, viene utilizzato con riferimento a quest'ultimo, laddove la sanzione che esso preveda abbia natura sostanzialmente penale. 3.2 Premessa ineludibile per l'applicabilità del principio del ne bis in idem è quindi l'individuazione della natura penale di una sanzione. 3.3 La stessa CEDU ha avuto modo di consolidare una giurisprudenza ai sensi della quale, per stabilire la sussistenza di una accusa in materia penale , occorre effettuare una valutazione sulla base di tre criteri la qualificazione giuridica della misura in causa nel diritto nazionale, la natura stessa di quest'ultima, e la natura e il grado di severità della sanzione cfr. sent. Engel e altri c. Paesi Bassi . 4. Riassunte nei termini testé enunciati le linee direttrici della sentenza CEDU, occorre analizzare quali siano le conseguenze derivanti da una eventuale incompatibilità delle norme interne rispetto alle convenzioni internazionali indicate dalla CEDU. 5. Muovendo dal presupposto che le conseguenze nascenti dai principi giuridici enunciati nella sentenza CEDU del 4 marzo 2014 assumono rilievo specifico nell'ordinamento interno e ricordato, anche, che la Corte Costituzionale con le note sentenze 348/07 e 349/07 ha individuato nell'art. 117 comma 1 Cost. il parametro costituzionale al quale il legislatore interno deve fare riferimento nell'ambito del dovere primario di rispettare gli obblighi assunti in ambito internazionale, al fine di verificare la compatibilità delle norme interne rispetto a quelle della CEDU, può affermarsi che, una volta accertata l'incompatibilità della norma nazionale rispetto all'art. 117 comma 1 Cost., si è in presenza di una norma incostituzionale. 5.1 Laddove non sia possibile una interpretazione conforme, va escluso che il giudice interno possa disapplicare una disposizione di legge ordinaria ritenuta non conforme alla Convenzione internazionale, dovendosi invece percorrere obbligatoriamente - come ricordato nelle richiamate sentenze della Corte Costituzionale - la strada di sollevare la questione di legittimità costituzionale in riferimento all'art. 117 comma 1 Cost 6. Sulla base di tali premesse occorre allora riguardare, alla luce dei criteri indicati dalla Corte di Strasburgo, la natura della sanzione prevista dall'art. 116 comma 8 lett. a della L. 388/00 onde verificare se le sue caratteristiche possano incidere sulla sua qualificazione in termini assimilabili a quelli propri della sanzione penale. 7. Detta norma recita testualmente I soggetti che non provvedono entro il termine stabilito al pagamento dei contributi o premi dovuti alle gestioni previdenziali ed assistenziali, ovvero vi provvedono in misura inferiore a quella dovuta, sono tenuti a nel caso di mancato o ritardato pagamento di contributi o premi, il cui ammontare è rilevabile dalle denunce e/o registrazioni obbligatorie, al pagamento di una sanzione civile, in ragione d'anno, pari al tasso ufficiale di riferimento maggiorato di 5,5 punti la sanzione civile non può essere superiore al 40 per cento dell'importo dei contributi o premi non corrisposti entro la scadenza di legge . 7.1 La collocazione della norma in un complesso legislativo avente quale finalità, secondo l'intitolazione dell'art. 116, quella della adozione di misure atte a favorire l'emersione del lavoro irregolare, esclude la natura penale della sanzione tanto più che il successivo comma 12 dello stesso articolo stabilisce il primato delle sanzioni penali previste per gli omessi versamenti di contributi o premi, rispetto alle sanzioni amministrative già previste che vengono invece abolite Ferme restando le sanzioni penali, sono abolite tutte le sanzioni amministrative relative a violazioni in materia di previdenza e assistenza obbligatorie consistenti nell'omissione totale o parziale del versamento di contributi o premi o dalle quali comunque derivi l'omissione totale o parziale del versamento di contributi o premi, ai sensi dell'articolo 35, commi secondo e terzo, della legge 24 novembre 1981, n. 689, nonché a violazioni di norme sul collocamento di carattere formale . La tipologia della sanzione disciplinata dal ricordato comma 8 dell'art. 116 rientra quindi nel novero di quelle civili. 7.2 In coerenza con i principi esposti nella sentenza Grande Stevens c. Italia, va verificato allora, al di là del nomen juris attribuito alla sanzione prevista dal ricordato art. 116 comma 8, se essa assuma una natura intrinsecamente penale o meno la risposta, a giudizio del Collegio, è negativa in quanto mentre la sanzione prevista dall'art. 2 comma 1 bis della L. 683/38 mira a tutelare il diritto del lavoratore in danno del quale il datore di lavoro si è appropriato delle somme a lui riservate tanto che comunemente il delitto previsto dalla legge sopra ricordata viene accostato alla figura dell'appropriazione indebita , la sanzione contemplata nell'art. 116 citato ha effetti ristoratori verso l'INPS e dunque assume caratteri sostanzialmente, e non solo formalmente, civilistici. 7.3 Ciò esclude in radice la possibilità di considerare l'identità del fatto, come erroneamente prospettato dalla ricorrente, in quanto per identità del fatto non basta certo la medesimezza dell'avvenimento storico, ma occorre che siano identici tutti i tratti caratteristici. 7.4 Inoltre, non può certo attribuirsi carattere di particolare afflittività alla sanzione civile tale da farla assimilare ad una sanzione penale tenuto conto anche dei limiti massimi insuperabili ai quali parametrare la sanzione irrogabile. 7.5 In assenza, allora, delle condizioni necessarie per potersi parlare di sanzioni, seppur formalmente diverse per il loro nomen juris , identiche dal punto di vista della afflittività e fermo restando che gli indici indispensabili per poter ritenere violato l'art. 4 prot. 7 della CEDU non sono soltanto quelli collegati alla afflittività della sanzione, ma anche quelli legati alla intrinseca natura di essa che, nel caso in esame, è, e resta, esclusivamente civile anche per le finalità che vengono perseguite, l'eccepita questione di incostituzionalità della norma ai sensi dell'art. 117 comma 1 della Cost. in relazione all'art. 4 par. 7 del trattato CEDU va ritenuta manifestamente infondata. 8. Passando all'esame del secondo motivo del ricorso, esso appare invece manifestamente infondato. La Corte territoriale ha, in modo esaustivo e pienamente convincente sul piano logico, escluso che l'azienda della ricorrente versasse in una situazione di illiquidità alla scadenza dei singoli versamenti mensili rilevando come il piano di rateizzazione concordato con la società Equitalia dimostrasse soltanto che al momento dell'ammissione al pagamento dilazionato la situazione della ricorrente era di temporanea obiettiva difficoltà ma non di illiquidità assoluta. 8.1 Ma al di là di tale circostanza di fatto - i cui rilievi da parte della ricorrente si risolvono in censure improponibili in questa sede perché contenenti profili fattuali non esaminabili in sede di legittimità - va ricordato, come peraltro già argomentato dalla Corte territoriale, che, anche a voler ritenere fondato il rilievo della crisi di liquidità, la giurisprudenza di questa Suprema Corte è concorde nell'escludere ogni rilevanza, sotto il profilo soggettivo, alla circostanza che il datore di lavoro stia attraversando una fase di criticità e destini le proprie risorse finanziarie per fare fronte a debiti di altra natura come, in ipotesi, il pagamento degli emolumenti ai dipendenti ritenuti più urgenti ciò in dipendenza del fatto che l'elemento soggettivo richiesto dalla norma incriminatrice è il dolo generico costituito, dalla consapevole scelta da parte del soggetto obbligato di omettere il versamento di quanto dovuto sez. 3A 19.12.2013 n. 3705, P.G. in proc. casella, Rv. 258056 idem 19.1.2011 n. 13100, Biglia, Rv. 249917 . 8.2 Nessun vizio di motivazione nei termini denunciati dalla ricorrente ricorre nel caso in esame essendosi la Corte territoriale adeguata ai principi elaborati dalla giurisprudenza di questa Corte Suprema e costituendo, anzi, le doglianze sollevate dalla G. mera riproposizione di censure già sollevate con l'atto di appello e congruamente vagliate dalla Corte di Appello. 9. Il ricorso va, in conclusione rigettato. Segue la condanna della ricorrente al pagamento delle spese processuali. P.Q.M. Rigetta il ricorso. Dichiara manifestamente infondata la dedotta questione di illegittimità costituzionale. Condanna la ricorrente al pagamento delle spese processuali.