Non prevedere nel bando tale diritto e non permettere di esprimere la volontà di esercitarlo costituisce un illegittimo comportamento datoriale.
I lavoratori che abbiano prestato attività lavorative con contratto a tempo determinato per almeno quattro mesi hanno diritto di precedenza, a parità di posizione nella procedura di assunzione con contratto di formazione e lavoro e il non aver previsto nel bando tale diritto e non aver fatto esprimere la volontà di esercitare il diritto stesso costituisce un illegittimo comportamento datoriale. Così afferma la sezione Lavoro della Corte di Cassazione, nella sentenza n. 26442/11 depositata il 9 dicembre scorso. Il caso. E’ un manovratore di treni con tanto di abilitazione, ma precario. Le ferrovie, a causa della carenza di organico proprio in quelle mansioni, emettono un bando per il reclutamento di operatori della circolazione ai quali offrire un contratto di formazione e lavoro. Si rivolge al Tribunale per ottenere il riconoscimento di un contratto di lavoro a tempo indeterminato, ma i giudici gli danno torto riconoscendogli però il diritto di accedere alla selezione per l’assunzione in virtù del diritto di precedenza sancito dalla legge, ma non previsto nel bando. Le Ferrovie non ci stanno e ricorrono in appello, ma senza successo. Ci riprovano in Cassazione. Condizioni di esistenza del diritto. Il diritto di precedenza spetta a coloro i quali hanno ricoperto lo stesso profilo per il quale si chiede l’assunzione a patto che si sia in presenza di richiesta numerica e la volontà di esercitare la precedenza sia manifestata entro tre mesi dalla data di cessazione del rapporto di lavoro. A detta delle Ferrovie sarebbe quindi incompatibile con il contratto di formazione e lavoro per via del proprio iter procedimentale. In ogni caso bisognerebbe operare una distinzione tra fase pre-selettiva e redazione della graduatoria finale, momento nel quale potrebbe accertarsi l’esistenza di un diritto di precedenza. Il giudice di legittimità non può censurare l’interpretazione dei giudici di merito. La Suprema Corte rigetta il ricorso ribadendo innanzitutto che l’interpretazione delle disposizioni collettive di diritto comune, compiuta dal giudice di merito, è incensurabile in sede di legittimità se sorretta da adeguata motivazione e rispettosa dei criteri di ermeneutica contrattuale, fra i quali fondamentale e prioritario è quello letterale, che è suscettibile di integrazione mediante gli altri criteri interpretativi, i quali svolgono una funzione sussidiaria e complementare solo quando le espressioni dei contraenti siano di oscuro od equivoco significato . Il diritto di precedenza è compatibile con il contratto di formazione. In ogni caso poi, bene hanno fatto i giudici di merito a respingere le obiezioni delle Ferrovie in considerazione del fatto che proprio la specificità del contratto di formazione e lavoro, quale contratto con causa mista, che prevede, a fronte della prestazione di lavoro, l’obbligo del datore di lavoro di fornire una retribuzione ed un addestramento in funzione della successiva immissione nel mondo del lavoro, esclude un frazionamento della complessiva procedura ai fini dell’esercizio del diritto di precedenza in questione . Non prevedere nel bando il diritto di precedenza è illegittimo. Oltretutto va ricordato che l’accordo sindacale del 7 luglio 1995 prevede che i lavoratori che abbiano prestato attività lavorative con contratto a tempo determinato per almeno quattro mesi, hanno diritto di precedenza, a parità di posizione nella procedura di assunzione con contratto di formazione e lavoro e il non aver previsto nel bando tale diritto e non aver fatto esprimere la volontà di esercitare il diritto stesso costituisce un illegittimo comportamento datoriale.
Corte di Cassazione, sez. Lavoro, sentenza 5 ottobre – 9 dicembre 2001, n. 26442 Presidente Vidiri – Relatore Tricomi Svolgimento del processo 1. La Corte d'Appello di Messina, con la sentenza n. 820/08, del 10 ottobre 2008, rigettava l'appello proposto da Rete ferroviaria italiana, già F.S. spa, nei confronti di D.V.P. , avverso la sentenza n. 121/05 emessa dal Tribunale di Messina. 1.1.Il Tribunale, nel pronunciare sul ricorso proposto dal D.V. , rigettava la domanda principale diretta al riconoscimento di un contratto di lavoro a tempo indeterminato, e dichiarava il diritto del D.V. ad accedere, in ragione del diritto di precedenza di cui al punto 2.3. dell'Accordo 7 luglio 1995, alla selezione per l'assunzione di lavoratori con contratto di formazione e lavoro nel profilo di operatore di circolazione. 2. Per la cassazione della suddetta sentenza resa in grado di appello ricorre Rete ferroviaria italiana spa già Ferrovie dello Stato - Società di trasporti e servizi p.a. , prospettando un motivo di impugnazione. 3. Il D.V. non ha svolto difese. 4. Rete ferroviaria ha depositato memoria in prossimità dell'udienza. Motivi della decisione 1. Con l'unico motivo di impugnazione, assistito dal previsto quesito, la ricorrente prospetta il vizio di violazione di legge assumendo che la Corte territoriale avrebbe fatto, anche sotto il profilo motivazionale, erronea applicazione dell’art. 23, secondo comma, della legge n. 56 del 1987, nonché dell'accordo sindacale 7 luglio 1995, punto 2.3 art. 360, n. 3 e n. 5, c.p.c. . La Corte d'Appello, nel fare propria la motivazione della sentenza del Tribunale, poneva a fondamento della propria decisione le richiamate fonti, ma dalle stesse ad avviso della ricorrente, non discenderebbe, con riguardo alla fattispecie in esame, alcun diritto di precedenza. Ed infatti, la precedenza di cui ali art. 23 della legge n. 56 del 1987 spetta solo nel caso in cui il datore di lavoro intenda assumere un dipendente in posti ascrivibili alla medesima qualifica precedentemente da lui rivestita e non nel caso in cui si proceda alla stipulazione di un contratto di formazione e lavoro. A sua volta l'Accordo interconfederale impone le seguenti condizioni l'aver ricoperto lo stesso profilo per il quale si chiede l'assunzione, l'essere in presenza di richiesta numerica, l'aver manifestato la volontà di esercitare la precedenza entro tre mesi dalla data di cessazione del rapporto di lavoro. Il contratto di formazione e lavoro in questione, dunque, escludeva di per sé il diritto di precedenza, in ragione del proprio iter procedimentale. 2. Il motivo non è fondato e, pertanto, deve essere rigettato. Come questa Corte ha più volte affermato, l'interpretazione delle disposizioni collettive di diritto comune, compiuta dal giudice di merito, è incensurabile in sede di legittimità se sorretta da adeguata motivazione e rispettosa dei criteri di ermeneutica contrattuale, fra i quali fondamentale e prioritario è quello letterale, che è suscettibile di integrazione mediante gli altri criteri interpretativi, i quali svolgono una funzione sussidiaria e complementare solo quando le espressioni dei contraenti siano di oscuro od equivoco significato Cass., Sezione lavoro, sentenza n. 4003 del 2007, Cass., S.U., 15 luglio 1988 n. 4635 . Orbene, il giudice d'appello sulla base di una corretta interpretazione del punto 2.3. dell'accordo sindacale del 7 luglio 1995, ha ritenuto sussistente il diritto di precedenza del D.V. . Come da atto la stessa ricorrente, il punto 2.3. dell'accordo sindacale del 7 luglio 1995 prevede che i lavoratori che abbinano prestato attività lavorative con contratto a tempo determinato per almeno quattro mesi, avranno diritto di precedenza, a parità di posizione nella procedura di assunzione con contratto di formazione e lavoro, presso una delle unità produttive del gruppo FS nell'ambito della stessa circoscrizione territoriale. Correttamente e con motivazione congrua, dunque, la Corte d'Appello ha ravvisato nel non aver previsto nel bando di selezione tale diritto di precedenza, e nel non aver fatto esprimere la volontà di esercitare il diritto stesso, un illegittimo comportamento datoriale. Priva di pregio e. peraltro, prospettata senza dedurre alcuna violazione dei criteri di ermeneutica contrattuale, è 1 argomentazione della ricorrente che. da un lato, distingue tra fase pre-selettiva e redazione della graduatoria finale, momento nel quale, a suo avviso, poteva accertarsi l'esistenza di un diritto di precedenza dall'altro afferma la mancanza delle ulteriori condizioni per dar corso al diritto di precedenza. Ed infatti, proprio la specificità del contratto di formazione e lavoro, quale contratto con causa mista, che prevede, a fronte della prestazione di lavoro, l'obbligo del datore di lavoro di fornire una retribuzione ed un addestramento in funzione della successiva immissione nel mondo del lavoro Cass., sentenza n. 12321 del 2008 , esclude un frazionamento della complessiva procedura ai fini dell'esercizio del diritto di precedenza in questione. Con motivazione congrua, logica ed esente da vizi, che pertanto si sottrae a censura, la Corte d'Appello ha, infine, dedotto, in ragione della prova in atti, che l'assunzione veniva fatta per carenza di organico proprio nelle mansioni di manovratore, mansioni che, di fatto, il D.V. , già in possesso della prescritta abilitazione, aveva svolto, e che non presentavano una differenza sostanziale con quelle di operatore della circolazione , di cui al bando di reclutamento. 3. Pertanto il ricorso deve essere rigettato. 4. Nulla per le spese in mancanza di attività difensiva del D.V. . P.Q.M. La Corte rigetta il ricorso. Nulla per le spese.