Cessato il contratto di locazione relativo ad un immobile ad uso diverso da quello abitativo, a seguito di convalida della licenza intimata dal locatore, questi non ha interesse a far valere, dopo la scadenza, una clausola risolutiva espressa del contratto, neppure al fine di sottrarsi al versamento dell’indennità per la perdita dell’avviamento commerciale.
Con sentenza n. 3795 pubblicata il 14 febbraio 2017 la Terza Sezione Civile della Suprema Corte si è pronunciata su fattispecie relativa ad una locazione ad uso diverso da quello abitativo, facendo luce sulla possibilità di ottenere l’indennità per perdita di avviamento, anche in caso di risoluzione del rapporto. La fattispecie. Il caso riguardava una società immobiliare che, dopo aver dichiarato di volersi avvalere della clausola risolutiva espressa contenuta nel contratto di locazione stipulato con una società che forniva servizi per anziani, adiva il Tribunale di Chiavari per sentir dichiarare la risoluzione del rapporto e per accertare che nessuna indennità era dovuta alla conduttrice. Quest’ultima aveva resistito alla domanda e, nel contempo, avanzato autonomo ricorso monitorio per ottenere il pagamento della indennità di avviamento commerciale. I giudizi erano stati riuniti in primo grado ed accolta la sola domanda della casa di riposo per anziani in grado di appello, invece, la Corte di Genova aveva affermato che il debito della conduttrice era stato accertato con ordinanza ex art. 41, l. 253/90, non impugnata, e che tale debito persisteva alla data in cui la locatrice aveva comunicato di volersi avvalere della clausola risolutiva espressa. Dichiarava, pertanto, risolto il contratto di locazione e riteneva non dovuta l’indennità. Avverso tale pronuncia è stato formulato ricorso in Cassazione, ad opera della conduttrice, affidato a sei motivi di diritto la Immobiliare ha resistito con controricorso affidato ad un unico motivo. Con i primi due motivi del ricorso principale è stata lamentata la violazione di legge, per aver affermato che la scadenza del rapporto non impedisce di avvalersi della clausola risolutiva espressa il terzo ed il quarto motivo attenevano l’omesso esame di un fatto decisivo, quale l’intervenuto pagamento del canone il quinto motivo atteneva la violazione degli artt. 112 e 132 c.p.c., mentre con il sesto veniva censurata l’affermazione della Corte di merito, secondo cui il credito della locatrice venne estinto solo mediante l’azione esecutiva successiva all’invocazione della clausola risolutiva espressa . Con il ricorso incidentale, invece, è stata prospettata la violazione dell’art. 35, l. n. 392/78, in relazione alla presunta natura imprenditoriale dell’attività svolta dalla conduttrice. Gli Ermellini, esaminati congiuntamente i primi due motivi del ricorso principale, in quanto connessi, li hanno ritenuti fondati e dirimenti, così rigettando, per il resto, le ulteriori richieste. Clausola risolutiva espressa. In particolare, sulla quaestio iuris relativa alla possibilità di far valere una clausola risolutiva espressa in un momento successivo alla cessazione del contratto per finita locazione ed alla correlata possibilità di chiedere, o meno, l’indennità per perdita dell’avviamento, la Corte ha parzialmente rivisitato il precedente orientamento giurisprudenziale e chiarito quanto segue. Ove il contratto di locazione sia cessato, a seguito di convalida di licenza, la debenza dell’indennità resta cristallizzata” e non vi è spazio per l’accertamento della risoluzione, a seguito dell’esercizio della clausola risolutiva espressa. In conseguenza è stato affermato il seguente principio di diritto cessato il contratto di locazione relativo ad un immobile ad uso diverso da quello abitativo, a seguito di convalida della licenza intimata dal locatore, questi non ha interesse a far valere, dopo la scadenza, una clausola risolutiva espressa del contratto, neppure al fine di sottrarsi al versamento dell’indennità per la perdita dell’avviamento commerciale .
Corte di Cassazione, sez. III Civile, sentenza 20 dicembre 2016 – 14 febbraio 2017, n. 3795 Presidente Ambrosio – Relatore Sestini Fatti di causa Dopo aver comunicato la volontà di avvalersi a causa del mancato pagamento di canoni della clausola risolutiva espressa contenuta nel contratto di locazione stipulato con la Nursing & amp Residence s.r.l., la Immobiliare Attilia s.r.l. propose ricorso ex art. 447 bis c.p.c. per sentir dichiarare l’avvenuta risoluzione del contratto e per accertare che alla conduttrice non spettava l’indennità per la perdita dell’avviamento. La Nursing & amp Residence resistette alla domanda e, a seguito di separato ricorso monitorio, ottenne l’ingiunzione di pagamento della somma dovuta per l’indennità di avviamento commerciale. Riuniti i due giudizi, il Tribunale di Chiavari rigettò le domande della Immobiliare Attilia e condannò la locatrice al pagamento dell’indennità. La Corte di Appello di Genova ha affermato che l’esistenza del debito della conduttrice risultava accertata con efficacia di giudicato per effetto di ordinanza ex art. 41 L. n. 253/1950, non impugnata e che tale debito persisteva alla data in cui la locatrice aveva comunicato di volersi avvalere della clausola risolutiva espressa ha pertanto dichiarato risolto il contratto di locazione rilevando che sussisteva l’interesse della locatrice a far valere la risoluzione anche in presenza di una causa di estinzione del rapporto, quale la naturale scadenza, precedentemente verificatasi e ha ritenuto non dovuta l’indennità per la perdita dell’avviamento pur avendo accertato che l’attività svolta dalla Nursing & amp Residence -che gestiva una casa di riposo per anziani aveva natura imprenditoriale e comportava contatti diretti col pubblico degli utenti . Ricorre per cassazione la Nursing and Residence s.r.l in liquidazione, affidandosi a sei motivi resiste l’intimata a mezzo di controricorso contenente ricorso incidentale basato su un unico motivo ad esso resiste la Nursing and Residence con controricorso. Entrambe le parti hanno depositato memoria. Ragioni della decisione 1. Col primo violazione ed errata applicazione di legge in relazione agli artt. 1453-1456 c.c. e col secondo motivo che denuncia la violazione dell’art. 34 L. n. 392/78 la ricorrente censura la Corte laddove ha affermato che la risoluzione per inadempimento del contratto di locazione può essere fatta valere anche nel caso in cui si sia precedentemente verificata la naturale scadenza evidenzia che la comunicazione del locatore di avvalersi della clausola risolutiva espressa che non poteva aver prodotto effetti che dal momento in cui il conduttore l’aveva ricevuta, ossia dal 16.12.2008 era stata successiva di due giorni alla scadenza del contratto avvenuta il 14.12.2008, come da licenza per finita locazione e successiva convalida e assume che se può essere accettabile che il locatore possa chiedere la risoluzione del contratto anche dopo la sua scadenza per non pagare l’indennità di avviamento, ciò potrebbe fare solo per far accertare una causa di risoluzione per grave inadempimento art. 1453 cc mai per far accertare l’operatività di una clausola risolutiva espressa art. 1456 cc comunicata dopo la scadenza del contratto conclude pertanto che la già avvenuta cessazione del contratto per finita locazione comportava la preclusione a far valere la clausola , con la ulteriore conseguenza della debenza dell’indennità di avviamento, poiché la inutile tentata risoluzione del contratto per inadempimento non è ostativa alla insorgenza del diritto ex art. 34 comma 1 L. 392/78 . 2. Il terzo e il quarto motivo denunciano l’omesso esame di un fatto decisivo individuato in un caso nella circostanza che il 29.12.2006, la Nursing e Residence aveva trasmesso alla locatrice, tramite bonifico, la somma corrispondente alle mensilità da aprile a dicembre 2006 e nell’altro caso nel fatto che la conduttrice aveva versato alle imprese esecutrici dei lavori sull’immobile la quota dell’80% dei canoni oltre al corrispondente quoziente dell’80% di IVA , corrispondendo invece alla locatrice la restante quota del 20% del canone e della relativa IVA. 3. Il quinto motivo deduce la violazione ed errata applicazione degli artt. 112 132 c.p.c. e dell’art. 12 disp. prel. cc. e contesta la sussistenza del giudicato circa la posizione debitoria della conduttrice. 4. Il sesto motivo censura, sotto il profilo dell’omesso esame di un fatto decisivo e con richiamo al terzo e al quarto motivo, l’affermazione della Corte secondo cui il credito della locatrice venne estinto solo mediante l’azione esecutiva successiva all’invocazione della clausola risolutiva espressa . 5. L’unico motivo del ricorso incidentale prospetta la violazione e/o falsa applicazione dell’art. 35 L. n. 392/78 in relazione all’affermazione della Corte secondo cui deve presumersi che la casa di riposo per anziani gestita da Nursing & amp Residence avesse natura imprenditoriale . 6. Il ricorso principale è fondato in relazione ai primi due motivi. La quaestio iuris sottoposta alla Corte attiene alla possibilità o meno di far valere una clausola risolutiva espressa in un momento successivo alla cessazione del contratto per finita locazione nel caso, il contratto era cessato alla scadenza del 14.12.2008, a seguito di licenza convalidata nell’anno 2004 la volontà della locatrice di avvalersi della clausola risolutiva espressa era stata invece comunicata con missiva pervenuta alla conduttrice il 16.12.2008, e quindi in data successiva alla cessazione del contratto per finita locazione . Ad essa è collegata la questione costituente la ragione del contendere concernente la spettanza o meno dell’indennità per la perdita dell’avviamento commerciale, che ai sensi dell’art. 34, co. 1 L. n. 392/78 va riconosciuta in caso di cessazione della locazione promossa dal locatore e va negata, invece, in caso di risoluzione per inadempimento del conduttore. I precedenti richiamati dalla sentenza impugnata ossia Cass. n. 8435/2002 e Cass. n. 28416/2008, come pure altri successivi riguardano l’ipotesi della cessazione per finita locazione o, comunque, della restituzione dell’immobile che intervenga in pendenza di un giudizio di risoluzione per inadempimento e affermano – condivisibilmente che la scadenza del contratto o comunque la restituzione dell’immobile non determinano la cessazione della materia del contendere in relazione alla domanda di risoluzione per inadempimento, in quanto il locatore conserva interesse alla pronuncia sull’inadempimento potendo da tale accertamento derivare effetti a lui favorevoli come, in caso di immobile non abitativo, la non debenza dell’indennità di avviamento Cass. n. 8435/2002 conformi Cass. n. 2082/2012 e Cass. n. 25740/2015 . Diverso è il caso in esame, in cui la clausola risolutiva è stata fatta valere con comunicazione ricevuta il 16.12.2008 ed efficace da tale momento, ex art. 1334 cod. civ. a contratto già cessato, in quanto scaduto come detto il 14.12.2008, a seguito di convalida di licenza del maggio 2004. In tale ipotesi, la debenza dell’indennità era ormai cristallizzata per il fatto che il contratto era cessato a seguito dell’iniziativa della locatrice licenza e non vi era pertanto spazio e interesse per l’accertamento della risoluzione a seguito dell’esercizio della clausola risolutiva espressa in un momento successivo alla cessazione del contratto. Va pertanto affermato il seguente principio di diritto cessato il contratto di locazione relativo ad un immobile ad uso diverso da quello abitativo a seguito di convalida della licenza intimata dal locatore, questi non ha interesse a far valere, dopo la scadenza, una clausola risolutiva espressa del contratto, neppure al fine di sottrarsi al versamento dell’indennità per la perdita dell’avviamento commerciale . Accolto dunque il ricorso principale in relazione ai primi due motivi con assorbimento dei restanti quattro , deve cassarsi la sentenza in relazione ad essi, disponendosi il rinvio alla Corte di Appello di Genova, in diversa composizione, che si atterrà al principio di diritto sopra affermato. 7. Il ricorso incidentale è infondato. La Corte ha ampiamente e correttamente motivato sulla natura dell’attività della casa di riposo e sulla sussistenza del requisito del contatto diretto col pubblico degli utenti, sottolineando -quanto al primo profilo la prevalenza di un’attività di natura imprenditoriale che collocava le prestazioni propriamente professionali in un contesto organizzato di una pluralità di servizi, quali la refezione, l’alloggio, la pulizia, l’assistenza alla vita quotidiana e rilevando quanto al secondo profilo che la circostanza che, negli anni più recenti, i posti letto fossero stati tutti assegnati alla ASL non valeva ad escludere che l’attività fosse -per sua natura comunque aperta al contatto diretto col pubblico degli utenti come lo era stata prima della convenzione con la ASL , in conformità alle stesse previsioni contrattuali. Sulla base di tali apprezzamenti in fatto, non sindacabili in sede di legittimità, non risulta configurabile, sotto alcun profilo, la dedotta violazione dell’art. 35 L. n. 392/78. 8. Il giudice di rinvio provvederà anche sulle spese di lite. 9. In relazione al ricorso incidentale, proposto successivamente al 30.1.2013, sussistono le condizioni per l’applicazione dell’art. 13, comma 1 quater del D.P.R. n. 115/2002. P.Q.M. rigettato il ricorso incidentale, la Corte accoglie i primi due motivi del ricorso principale, dichiarando assorbiti gli altri, cassa in relazione e rinvia, anche per le spese di lite, alla Corte di Appello di Genova, in diversa composizione. Ai sensi dell’art. 13 comma 1-quater del D.P.R. n. 115 del 2002, dà atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente incidentale, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso incidentale, a norma del comma 1-bis dello stesso articolo 13.